10/03/23 01:26:48
>>298
殺人罪
300:氏名黙秘
10/03/23 01:35:00
>>299
その場合因果関係はどのように捉えるのですか？
301:氏名黙秘
10/03/23 01:43:17
>>300
条件関係の修正
あれなければこれなし
「Ａ」の行為がなければＢの死なし、とはいえない
※Ａが盛らなくてもＢが毒を盛ってるから、Ｂの死がある
修正
「ＡＢ」の毒を盛る行為がなければＢの死なし、とはいえる
条件関係あり
302:氏名黙秘
10/03/23 06:48:24
>>295
>>292>>290は自分じゃないと思わせるためのヴェテの高等テクニックだよ。
303:氏名黙秘
10/03/23 07:52:27
>>292>>290⇒>>292は>>290
304:氏名黙秘
10/03/23 11:00:29
>>300
その様な条件関係の修正が許される根拠、理由が良くわかりません。無制限に許されるなら、条件関係については、修正する事で、常にあるという事になると思われるのです。
また条件関係があるとしても、因果の経過が不明である事から絞りをかける必要はないのでしょうか？
殺人未遂の成立する余地はないのでしょうか？
305:氏名黙秘
10/03/23 11:01:17
すいません。>>301です。
306:氏名黙秘
10/03/23 12:35:37
>>304
よく説明されるのは、半分づつの毒を盛った場合には
あれなければこれなし
Ａが毒を盛らなければ、Ｂが盛った毒だけでは死に至らないため、死の結果なし
条件関係あり
行為として致死量の半分の毒を盛った場合には因果関係あり
致死量の全部の毒を盛った場合には因果関係なし
後者の方が悪性は強いからバランスをとろう
そして、この前者が想定できるかぎりで条件関係の修正の限界をつけよう
(※もちろんこれに対する反論は容易。Ａ半分Ｂ全部のケースを想定)
この説明は、結論の妥当性ははかれるのが利点
余談だけど高速道路に走って逃げ込んだ判例は、この話の応用
307:氏名黙秘
10/03/23 13:00:28
悪性が強いからバランスとって因果関係あり
滅茶苦茶な論理だな
308:氏名黙秘
10/03/23 14:11:26
>>307
そこ否定？
否定すべきは共犯関係がなく、２０７もない殺人罪で「ＡＢ」を一緒に扱う不合理じゃない？
そうして条件関係を合法則的に構成し直す流れに行く
または自殺を適法と考えて、法益侵害がないから結果がない
因果関係の問題ではないと言うか
309:氏名黙秘
10/03/23 17:10:40
>>302
>>290＝>>292＝>>295＝>>302＝ヴェテだろ
いい加減卒業しろよキチガイゴッコは
310:氏名黙秘
10/03/23 21:01:00
井田良『刑法総論の理論構造』引用文献リスト（コメント付）３０
Ｘが嬰児をＹに向けて投げつけたという事例において、Ｙはその嬰児に対し
正当防衛ができる（したがって、Ｙは侵害を回避できても回避する必要はなく
身体に対する危険を避けるために嬰児の生命を奪うことも許される）という
結論を承認するのは
ー山中敬一『刑法総論Ⅰ〔初版〕』４５３頁
従来のような、正当防衛か緊急避難かという問題の設定では不十分であり、
正当防衛と緊急避難の中間に防衛的緊急避難のカテゴリーを認め、いわゆる
対物防衛は防衛的緊急避難の問題とすべきなのである。
ー佐伯仁志『刑法と民法の対話』（２００１年）２５８頁以下
橋田久「侵害の不正性と対物防衛」現代刑事法２巻１号（１９９９年）３７頁以下
町野朔「可罰的違法性の理論」法学教室２０７号（１９９７年）１０頁
最決昭和５２・７・２１は、あらかじめ侵害を確実に予期し、かつ、この機会
を利用して積極的に相手に対して加害行為をする意思（積極的加害意思）で
侵害に臨んだというときには「急迫性」の要件が否定され、正当防衛は成立
しないとするのであるが、この判例の理解につき、
ー橋爪隆「不正の侵害に先行する事情と正当防衛の限界」現代刑事法２巻１号（１９９９年）２８頁以下を参照
わが国で「喧嘩と正当防衛」が議論されるように、ドイツでは「みずから
招いた正当防衛状況」をめぐってさかんな議論がある。ドイツの議論の状況については
ー斉藤・前掲『正当防衛権の根拠と展開』
山中・前掲『正当防衛の限界』
合法的な緊急行為と原則として違法な自力救済との限界は相対的・流動的である。
公的機関による救済を優先させるべきか、それを待つことを当事者に期待
できるかどうか、いかなる法益に対しどのような侵害ないし危険があるか、
によって決せられることになるといえよう。この点につき、
ー井田良「緊急権の法体系上の位置づけ」現代刑事法６巻６号（２００４年）５頁以下
311:氏名黙秘
10/03/23 21:48:07
井田良『刑法総論の理論構造』引用文献リスト（コメント付）３１
違法な攻撃者の法益や受刑者等の法益の要保護性は、正当防衛行為者や刑の
執行者等との関係で否定されており、その結果受忍義務が生じると考えられる。
ー藤木英雄『注釈刑法（２）の１総則（２）』２６４頁以下
これを「被侵害法益との関係での保全法益の要保護性の欠如」ではなく、
「危難の不存在」により説明しようとする見解もある。
ー町野朔＝辰井聡子「不法入国と緊急避難」現代刑事法１巻７号（１９９９年）７９頁以下
しかし、なぜ「危難」の存在が否定されるかの根拠を問えば、法益の要保護性
が否定されることに帰着せざるを得ないであろう。
法益衡量説と区別された「利益衡量説」は、それぞれの利益の具体的な要保護性
や利益侵害の危険の程度などを含め考慮した上で、避難者側の利益の方が優越
する場合として緊急避難を説明する。この点につき詳しくは、
ー小名木明宏「緊急避難における利益衡量と相当性についての一考察」法学研究６７巻６号（１９９４年）２６頁以下
緊急避難における利益衡量については、
ーGunther Arzt,Kleiner Notstand bei kleiner Kriminalitat?
ミニョネット号事件については、
ー森下忠『緊急避難の比較法的考察』（１９６２年）
攻撃的緊急避難と区別された「防衛的緊急避難」については、
ー小田直樹「緊急避難と個人の自律」刑法雑誌３４巻３号（１９９５年）３３７頁以下
吉田宣之『違法性の本質と行為無価値』（１９９２年）１０２頁以下
同「防御的緊急避難の再検討」西原古希第１巻（１９９８年）３１１ページ以下
312:氏名黙秘
10/03/23 23:46:18
文献リストのキチガイがウザすぎる。
個人のページでやってくれるなら、有益なんだろうが、2chでやるのは空気読めてない。
どうせ2chでやるなら、西田総論・各論の改訂で学説を改めたところをリストアップしてくれた方が
よっぽど喜ばれると思うのだが。
313:氏名黙秘
10/03/23 23:51:21
あれ、なんかこの前まで違うひとが文献のリストアップをしてなかったっけ
ニュー釜ーかな？
それとも同一人物？
314:氏名黙秘
10/03/24 08:45:10
>>308
だから不合理だと感じるのは、上の理論が悪性が強いから因果関係を肯定する
って言ってるのと同じだからだろ？
否定してる場所は同じだよ
315:氏名黙秘
10/03/24 14:22:40
消極的構成要件の理論って少数説ですよね。
しかし、違法性の意識（の可能性）を故意ではなく責任の要素としつつ（責任説）、
正当化事由の錯誤があった場合に故意犯を認めない見解（制限責任説）は、
「消極的構成要件」という呼称こそ使っていないものの、
実質的には消極的構成要件の理論と同じ発想をしているのではないでしょうか？
消極的構成要件の理論を明示的に採用する井田説は別として、他の制限責任説の論者は
「構成要件該当事実の認識・認容があれば（構成要件的）故意がある」ことを認めつつ、
「正当化事由の錯誤があったときは構成要件的故意があるとはいえない」という結論を、
消極的構成要件の理論を用いずにどうやって導いているのでしょうか？
316:氏名黙秘
10/03/24 14:24:22
井田はそこがおかしいと言っている
ところで、消極的構成要件「要素」の理論だから間違えないように
317:氏名黙秘
10/03/24 14:24:41 xpKomK+W
山口って択一的競合で条件関係を否定しているけど
結論としては殺人未遂罪成立、殺人罪は無罪ってことなの？
318:氏名黙秘
10/03/24 14:26:16
正当化事由の錯誤があったときは「構成要件的故意」があるとはいえないという結論導いてる人いるの？
319:氏名黙秘
10/03/24 14:34:43
>>318
誤想防衛で故意犯を成立させるのは厳格責任説ですよね。
ということは、厳格責任説の論者以外は
正当化事由の錯誤でTb的故意を否定していることになると思うんだけど…
320:氏名黙秘
10/03/24 14:35:48
>>319
責任故意を否定するという立場もあるし。
321:氏名黙秘
10/03/24 14:38:33
構成要件的故意を否定する平野、町野、山口先生も忘れないで上げてください。
322:氏名黙秘
10/03/24 14:42:52
平野とかの旧過失論者は、構成要件的故意を否定するしかないよね
323:氏名黙秘
10/03/24 14:46:48
過失論は関係ないと思うが。
故意犯と過失犯とでは実行行為の時点で違法性が異なるとする行為無価値論体系をとると、
ブーメラン現象の説明に窮するんだよな。
結果無価値論体系なら、故意犯の構成要件に該当する場合には過失犯の構成要件にも該当している
と一応説明できるけど。
井田が消極的構成要件要素の理論とらざるを得ないのも分かる。
324:氏名黙秘
10/03/24 15:14:11
一口に過失犯といっても質の違うものがあるということですか？
①そもそも構成要件的故意がない場合と
②構成要件的故意はあるけど正当化されると誤信して責任故意がない場合
で、このことは新旧過失犯論とは無関係。
また厳格責任説は構成要件的故意と責任故意を区別しないから、
この立場からは①だけが過失犯となる、ということ？
325:氏名黙秘
10/03/24 17:42:21
井田良『刑法総論の理論構造』引用文献リスト（コメント付）３２
脳死移植に関する違法性阻却説については、
ー井田良「臓器移植法と死の概念」法学研究７０巻１２号（１９９７年）２０２頁以下
同「脳死説の再検討」西原古希第３巻（１９９８年）５３頁以下
井上宜裕「緊急避難の不可罰性と第三者保護に関する一考察（三・完）法学雑誌４４巻３号（１９９８年）４６１頁以下は
生命を保全するために生命を害したとき、可罰的違法性が阻却されるにすぎ
ないとし、その反面において、被侵害者は正当防衛権を有するとする。
しかし、人の生命を違法に侵害する行為であるとしながら、それが刑法的
違法性を持たないとするすることが可能かどうかには疑問がある（井田）
曽根威彦『刑事違法論の研究』（１９９８年）８３頁以下は
保全法益が著しく優越する場合であっても、人の不法行為に由来する危難で
あるときをのぞき（民法７２０条１項）、被侵害者に民法上の損害賠償が
認められることから、避難行為は違法であり、被侵害者に正当防衛権が認め
られるとする。
しかし、それは妥当な結論だとは思われない。たとえば、山中で数日間も道に
迷って餓死寸前になった者が他人の家の庭のリンゴを食べて餓死をまぬがれ
ようとすることに対しても、正当防衛が可能になってしまうであろう。民法上
の損害賠償責任は不法を前提としない無過失責任というべきである（井田）
刑法３７条の立法の沿革については
松宮孝明「日本刑法三七条の緊急避難規定について」立命館法学２６２号（１９９８年）１０３８頁以下
が詳しい。
326:元ヴェテ院生参上 ◆JEhW0nJ.FE
10/03/24 18:10:53
>>319
佐伯仁志教授は、故意は責任要素としての構成要件要素としたうえで、構成
要件的故意と責任故意とに分け、違法性阻却事由を基礎づける事情の錯誤に
ついては、責任故意を阻却する事実の錯誤としているよ。
327:氏名黙秘
10/03/24 19:27:36
井田良『刑法総論の理論構造』引用文献リスト（コメント付）３３
ドイツの学説の通説は、治療行為について構成要件的法益侵害が否定されると
するが、それは、ドイツ刑法２２３条１項が他人の「身体に虐待を加えること」
または「健康を害すること」を傷害の要件としていることと大いに関係して
いると思われる。この点について
ー武藤眞朗「治療行為と傷害の構成要件該当性」早稲田大学大学院論集５４号（１９９０年）２４３頁以下
これに対し、最近のドイツの学説のなかで治療行為傷害説を採るのは
ーWolfgang Mitsch,Strafrechtlicher Schutz gegen medizinische Behandlung,2000.S.21 f.,26 ff
鈴木義男『日本の刑事司法再論』（１９９７年）９９頁以下は
社会倫理的判断の介入を認めない限り、自己決定権の限界を画することはでき
ないとするもののようであるが
疑問がある（井田）
学説のなかには、個人の自己決定権をより強調し、有効な同意がある限り、
あらゆる同意傷害は傷害罪の構成要件にも該当しないとする見解も有力に
主張されている。
ー木村光江「被害者の同意」『刑法の争点〔第３版〕』（２０００年）４２頁以下
斉藤誠二『刑法における生命の保護〔３訂版〕』（１９９２年）２１０頁以下
高山佳奈子「自己決定とその限界（上）」法学教室２８４号（２００４年）６１頁
現在、特にさかんに議論されているのは、行為者が被害者をだまして得た同意
の有効性の問題である。この問題について包括的な検討を加えた研究として
ー佐伯仁志「被害者の錯誤について」神戸法学年報１号（１９８５年）５１頁以下
328:氏名黙秘
10/03/24 20:14:12
井田良『刑法総論の理論構造』引用文献リスト（コメント付）３４
被害者の動機づけに重大な影響を与えられた場合には、加害者との関係で
被害者の法益の要保護性はなお失われないと考えられる（井田）
この点につき
林幹人「錯誤に基づく被害者の同意」松尾古希上巻』（１９９８年）２３９頁以下
学説のなかには、欺網にかかる事実が現実に存在していたとすれば、違法性
阻却事由が存在するため法益主体が法益侵害を甘受せざるを得ない場合には
法益関係的錯誤にあたるとするものがある。
ー林美月子「錯誤に基づく同意」内藤古希（１９９４年）３２ページ以下
居住者は、およそ立入りを認めるかどうかの二者択一的な決定しかできず、
人の属性・立入りの目的に関し条件をつけてもそれは法的に無意味である
と考えることは、保護法益の内容をあまりにも空虚なものとするであろう。
ー井田良「住居進入罪」法学教室２１５号（１９９８年）１０頁
同意殺人罪との関係では、嘱託・承諾があるのに行為者がこれを認識しなかった
場合の取り扱いが問題となる。同意殺人罪も犯罪としては成立するのであるが、
罰条評価としては、重い殺人未遂罪に吸収されると解すべきであろう。
ー佐伯仁志「嘱託殺人罪における嘱託の真意性とその認識」『平成１０年度重要判例解説』（１９９９年）１５３頁
329:氏名黙秘
10/03/24 20:57:07
井田良『刑法総論の理論構造』引用文献リスト（コメント付）３５
責任概念の内容をめぐる議論が実質的責任概念をめぐる論争と呼ばれるものである。
ーClaus Roxin,Strafrecht Allgemeiner Teil,3.Aufl.1997,§19 Rdn.18 ff.,S 732 ff.
ただし、わが国では、責任判断にあたり犯罪予防的考慮を取り入れる見解の
ことを指して実質的責任概念と呼ぶことが多い。
ー林美月子「実質的責任概念」『刑法の争点〔新版〕』（１９８７年）７１頁
堀内捷三「責任論の課題」『刑法理論の現代的展開・総論Ⅰ』１９２頁以下
責任概念の内容は、すでに新旧両派の論争の過程でもくり返し議論されたテーマであったが
ー大塚仁『刑法における新・旧両派の理論』（１９５７年）
とりわけ１９６０年代に開始された自由意思と責任の本質をめぐる論争においては
通説的立場にあった道義的責任論に対する鋭い批判が展開され、責任概念の実質に
関する掘り下げた検討が行われた。議論の内容につき簡単には、
ー井田良「犯罪論と刑事法学の歩み」法学教室１７９号（１９９５年）２１頁以下
詳しくは、
ー内藤謙『刑法講義総論（下）Ⅰ』７７０頁以下
団藤重光『法学の基礎』（１９９６年）３７３頁が「主体性」と呼び、「最後
まで客体化されないところのもの」と性格づけているものは自由意思にほか
ならないであろう。
このような（相対的）非決定論を基礎とする道義的責任論（および行為者標準説）
に対しては、次のような疑問が提起された。とりわけ、
ー平野龍一『刑法の基礎』（１９６６年）
所収の諸論文が重要である。また、
ー林幹人『刑法の基礎理論』（１９９５年）６頁以下
の批判も参照。
330:氏名黙秘
10/03/24 21:29:07
学部１年で山口厚の刑法を読み出したんですが、日本語がさっぱりわかりません
私はいきなりハードルの高いものに手を出したのでしょうか
331:氏名黙秘
10/03/24 21:34:02
>>330
山口せんせの文章は東大の同僚教授からもこむずかしすぎると批判されてるくらいなので、
あまり心配する必要ないでしょう。
岩波新書の刑法入門はわかりやすく書いてあるよ。
332:氏名黙秘
10/03/24 21:38:29
刑法にわかりやすい文章の基本書なんてないぞ
333:氏名黙秘
10/03/24 21:46:57
井田良『刑法総論の理論構造』引用文献リスト（コメント付）３６
非決定論的な自由を責任の根拠とすると、最後の最後までためらいつつも結局
は実行に出た殺人犯人と、何らためらわず心のおもむくままに人を殺した犯人
とで、規範意識の法則性・傾向性を強く肯定できる後者の方が責任が軽くなり
かねないというジレンマが生じる
ー森村進「責任論における『自由意思』」『自由と規範』（１９８５年）５４頁
このような問題に対処するため、犯罪行為に対する行為責任に加えて、行為の
原因となった犯罪的人格の主体的な形成に対しても責任を問おうとする人格
（形成）責任論が主張された。
ー団藤重光『刑法綱要総論・第３版』（１９９０年）３８頁以下、２５８頁以下を参照。
詳しい研究として、
ー大谷實『人格責任論の研究』（１９７２年）
人格責任論は現在では支持者を失っている。
「すべては決定されている」とか「すべてのことは原理的に予測可能である」
などと主張することも不要で、ただ「行為者の規範意識が、意思決定ないし
行為選択の１つの要因となっている」という経験的に証明可能な命題のみを
前提とすれば足りる。
ー林・前掲『刑法の基礎理論』１２頁以下
刑罰を用いる根拠と刑罰に抑止効を期待する根拠との分裂・対立、したがって
また刑法と刑事政策との分裂・対立は、これによって見事に解消され、両者の
連動が実現する。「決定」しつくされていないという、知りもしない前提を
置く必要もない。
ー所一彦『刑事政策の基礎理論』（１９９４年）６９頁以下
非決定論的思考形式はわれわれの思考と行動に深く根差しているのである（井田）
ー所・前掲『刑事政策の基礎理論』も
人間行動の説明と未来予測に関する事実的判断と、行動主体が置かれた場の
状況に関する実践的な意味づけとを区別する。
334:氏名黙秘
10/03/24 21:53:15
>>332
佐伯千仭の文章はわかりやすいぞ。名文。
335:氏名黙秘
10/03/24 23:22:48
>>331
山口が難しいとか言われてたの昔だろ？
今じゃ、一番読みやすい位だわ。
336:氏名黙秘
10/03/24 23:36:13
>>335
それは改説したからじゃね？
上のは文章（日本語）が読みにくいって意見だぞ。
俺は読みにくいとは思わんけど。
337:氏名黙秘
10/03/24 23:38:23
【基本書なぞなぞ】
ヘビメタ兄ちゃんが舞台で手に持ってる本はな～～～んだ？
ヒント＝エレキギターとは全く関係ないよ。
答え ロックシーン で ロクシン刑法総論〈第1巻〉基礎・犯罪論の構造
338:氏名黙秘
10/03/24 23:39:34
青本は教科書指定されてるけど避けた
暗号解読書みたいな本だ
339:氏名黙秘
10/03/25 00:28:45
文章が読みにくいという趣旨なら、山口だからってわけじゃなく単に初学者だからだと思うな。
そういう意味なら井田とかのが初学者にはキツイと思うし、山口はかなり読みやすいわ。
340:氏名黙秘
10/03/25 00:30:35
あそこまで難しい表現する必要ないよな
341:氏名黙秘
10/03/25 01:25:36
山口の日本語は酷いだろ
342:氏名黙秘
10/03/25 02:13:27
正確に表現しようとしているからじゃね。
それでも一義的に読みとれない部分もあるように思うが。
343:氏名黙秘
10/03/25 02:44:39
そういうときは、団藤と平野を読めば山口総論の特に2版はよくわかる。
344:氏名黙秘
10/03/25 05:36:24
山口は刑法入門くらいのレベルで基本書も書くべきだった
345:氏名黙秘
10/03/25 09:54:41
漢文の素養のないやつが漢字使うから
わけわからなくなる。
旧制中学では５年間、漢文の授業があった。
湯川秀樹は５歳から荘子の素読をしてた。
山口はハッキリ言ってアフォでしょ。
346:氏名黙秘
10/03/25 09:57:25
刑法理論も荘子から学べ。
347:氏名黙秘
10/03/25 10:32:17
ok
348:氏名黙秘
10/03/25 10:34:56
刑法の基本書は刑法学者特有の言語コードで書かれている。
大学一年生はその言語コードがまだインプットされていないから
読みにくいと感じるのだらう。
349:氏名黙秘
10/03/25 10:37:58
村上春樹とか読んでるから
日本語能力なくなるんだよ。
350:氏名黙秘
10/03/25 10:43:05
大学1年で1番始めに読む本は何がいい？
351:氏名黙秘
10/03/25 10:51:40
ベッカリーヤ 犯罪と刑罰 岩波文庫
352:氏名黙秘
10/03/25 10:54:25
芭蕉 奥の細道 講談社学術文庫
353:氏名黙秘
10/03/25 11:04:16
萬葉の時代 岩波新書 北山茂夫
354:氏名黙秘
10/03/25 11:11:17
盤上のパラダイス 詰将棋マニアのおかしな世界
若島正著（京大理学部数学科→文学部→赤旗名人戦優勝→
チェスプロブレム、詰将棋の天才→京大で英語教えてる）
月間 詰将棋パラダイス もよろしく。
355:氏名黙秘
10/03/25 11:14:09
>>350
刑事法入門的な本を読むといい。
まずは刑事手続の流れを知るべし。
裁判所に傍聴に行くのがいちばん早いけれどもね。
そうして刑法総論のテキストを読む込むべし。
356:氏名黙秘
10/03/25 11:15:58
アレクサンドル、デュマ ダルタニャン物語 全１１冊 鈴木力衛訳
名訳、こんな人がいるから
君たちはフランス語を勉強しなくてよい。
357:氏名黙秘
10/03/25 11:20:30
何も知らずに傍聴行って、刑事裁判の流れがわかるわけがない
358:氏名黙秘
10/03/25 11:22:00
「そうだったのか、現代史」 池上彰
359:氏名黙秘
10/03/25 11:24:32
昆虫記 岩波文庫 全１０冊 名訳
360:氏名黙秘
10/03/25 11:25:39
プラトン全集
361:氏名黙秘
10/03/25 11:26:59
新訳 ピノッキオの冒険 角川文庫 名訳
362:氏名黙秘
10/03/25 11:28:11
古今和歌集
363:氏名黙秘
10/03/25 11:54:39
>>354
罪数論の権威、小暮先生も詰将棋つくってた、随筆に作品のってる。
脳トレに最適。
>>359
ノーベル化学賞の福井先生の愛読書、
ファーブルは本能は進化しないということを証明した。
あちこちにちりばめられてる社会にたいする皮肉が役に立つ。
>>361
悪徳商法の元祖（ネコ）が登場、また親の愛とは何かを考えさせる。
>>362
日本語がリズミカルに書けるようになる。
>>358
こどもニュースの元おとうさんの解説はよくわかる。
364:氏名黙秘
10/03/25 11:57:35
>>353
古代史と萬葉集が同時に学べ。
歴史に興味がわく。
365:氏名黙秘
10/03/25 13:46:15
「大学でいかに学ぶか」なんて本よむな。
時間のムダ。著者はオッサンだからダメ。
「基礎から学ぶ刑事法」なんて本よむな。
基礎の何たるかが理解できてない学者が書いてる。
合理的だとか最短とか脳が喜ぶ学習法は全然ダメ。
366:氏名黙秘
10/03/25 14:03:27
刑法をマスターするには
①条文暗記せよ。
②佐伯千仭を読め。
③中山、松宮で補え。
これで完璧。
367:氏名黙秘
10/03/25 16:12:24
>>357
赤かぶ検事みたほうがよい。
368:氏名黙秘
10/03/25 16:15:21
何読んでも山口の文章には太刀打ちできないだろ
弁護士兼文学部の権威者に読ませても脳内疑問符だらけだと思うぞ
369:氏名黙秘
10/03/25 16:24:55
ある大学教授がいつのころからか
頭おかしくなってるのに
だれも大きな声で言う勇気がない。
ワシだけがあいつはアフォやと言い続けている。
370:氏名黙秘
10/03/25 18:03:25
初学者スレまだー
371:氏名黙秘
10/03/25 20:38:06
井田良『刑法総論の理論構造』引用文献リスト（コメント付）３７
功利主義的な行動の条件づけを基本原理とするのか、それとも、個人個人に
対し、回顧的責任に応じた処罰の可能性を警告するにとどめ、法を守るか
どうかは個人の自由な選択にまかせることを基本原理とするか、この点につき
ーH.L.A.Hart,Punishment and Responsibility,1968,p.23
所・前掲『刑事政策の基礎理論』は、
責任非難の基礎としての「自由」と「他行為可能性」を、行動主体が置かれた
場の状況に関する実践的な意味づけのうちに求めるとともに、それは人間行動
の説明と未来予測に関する事実的判断と両立すると主張する。
私（井田）も、このような議論の方向に賛成したい。
たしかに、犯罪の原因としては、個人の責めに帰し得ないさまざまな環境的
要因もあり、犯罪に対し社会の側の負うべき共同責任も無視できないだろう。
その寄与の程度のいかんにより、法の立場からする責任非難は正当性を失わ
ざるを得ないことになろう。
ー中山研一『現代刑法学の課題』（１９７０年）２２５頁以下
しかし、それでも法は、社会の構成員としての「類型化された要請」に応じる
ことを行為者に期待せざるを得ない、ここから、当該の具体的状況に置かれた
行為者は社会の側からいかなる行為をどの程度に期待されるかという「社会
的期待」の程度と有無が責任判断の基準となると考えるほかないように思われる。
そして、それは「社会化」のメカニズムを補充するものとして刑法を位置づけ
る見方に直接に結びつく。
ー井田良『基礎から学ぶ刑事法〔第２版〕』３２頁以下。
所・前掲『刑事政策の基礎理論』８８頁以下も、
刑罰の本質を「社会的非難の国家的集約・再編」として特徴づける。
372:氏名黙秘
10/03/25 20:55:27
ggrks.（ググれカス）(^^ゞ
373:氏名黙秘
10/03/25 21:31:06
井田良『刑法総論の理論構造』引用文献リスト（コメント付）３８
われわれが本当のところ自由かどうかはわからないが、決定論に立って刑罰
制度を構想すると、個人を功利主義的な条件づけの客体としてしまうことに
なるから、むしろ個人は行動において自由であると仮定して制度を組み立て
た方が国民の自由保障の見地からより適切だと考えられる。
ーロクシン（宮澤浩一監訳）『刑法における責任と予防』〔１９８４年）３４頁以下、５１頁、５８頁以下、６６頁以下
このように考えるとすれば、そのような「仮設」を前提にすることが正当化
されない場合には、責任非難を否定する余地は残しておかなければならない
ことになる。たとえば、本人の責めに帰し得ない事情から、特に不良な生育
環境に育ったというような「人格環境の異常性」は責任を軽減する方向で
考慮されなければならない。
ー大谷・前掲『人格責任論の研究』３６２頁以下
反対
ー林・前掲『刑法の基礎理論』７頁以下
同「刑事責任の基礎・訂正版』（１９７７年）７９頁以下
安田拓人「制御能力について」金沢法学４０巻２号（１９９８年）１０１頁以下は、
制御能力判断を、精神の障害により「正常な制御主体」が損なわれているかどうか
という事実的判断と、存在する制御主体が当該の犯罪衝動を抑圧できたかどうか
という「制御可能性の規範的評価」とに区別すべきだとする。
最決昭５８・９・１３判例時報１１００号１５６頁は、「被告人の精神状態が
刑法３９条にいう心神喪失又は心神耗弱に該当するかどうかは法律判断であって
専ら裁判所に委ねられるべき問題である」としている。詳細については、
ー林美月子「責任能力と法律判断」松尾古希上巻（１９９８年）３１１頁以下
安田拓人「精神鑑定の結論が分かれた場合における責任能力の法的判断」現代刑事法１巻４号（１９９９年）４３頁以下
374:氏名黙秘
10/03/25 23:11:29
>>372
ググルより大学の図書館行って気に入ったの探す方がいいと思うんだが
375:氏名黙秘
10/03/26 20:22:28
井田良『刑法総論の理論構造』引用文献リスト（コメント付）３９
違法性の意識とか違法性の錯誤という場合の「違法性」とはどういう意味か、
この問題についての詳細な研究として
ー高山佳奈子『故意と違法性の意識』（１９９９年）２８６頁以下
長井長信『故意概念と錯誤論』（１９９８年）２９頁以下
現在の通説は、違法性の意識とは、行為が「法律上許されない」ことの意識である。
ー松原久利『違法性の意識の可能性』（１９９２年）３８頁以下
安田拓人「錯誤論（下）」法学教室２７４号（２００３年）９５頁
しかし、刑法的非難の対象は、構成要件に該当し違法性阻却事由を具備しない
可罰的違法行為である。そうであるとすれば、構成要件に該当する可罰的違法
行為であることの認識こそが違法性の認識だと考えなければならない。
ー町野朔「『違法性』の認識について」上智法学論集２４巻３号（１９８１年）１９３頁以下
ここで問題となるのは、軽い刑罰法規による処罰は予測可能であったが、重い
規定が適用されることは予見できなかった場合の扱いである。上のように考え
るとすれば、より重い違法性の認識可能性がない限り、重い刑罰法規による
処罰は許されないと解すべきこととなろう。
ー佐伯仁志「罪刑法定主義」法学教室（２００４年）５０頁
弁識能力の判断と違法認識の可能性の判断との区別が微妙な限界事例はあり得ようが
それだからといって、その区別が無意味なものとなってしまうわけではない。
責任能力と違法性の意識の可能性の関係の詳しい分析は
ー松原久利「責任能力と違法性の意識の可能性」産大法学３２巻２・３号（１９９８年）２７９頁以下
376:氏名黙秘
10/03/26 21:10:29
井田良『刑法総論の理論構造』引用文献リスト（コメント付）４０
判例の不利益変更の問題については、判例変更に遡及処罰の原則（憲法３９条）
を妥当させて不遡及的変更を求める解決よりは、判例に依拠した行為者の責任
を個別的に否定する解決の方が妥当であろう。
ー安田拓人「判例の不利益変更と遡及処罰の禁止」大野古希（２０００年）４５頁以下、６０頁以下
違法性の錯誤の場合の免責の可能性を正面から認めたうえで、錯誤による違法性
の意識を欠いたことに相当な理由がある場合の要件に関し判断を積み重ねて
いくべきである。
ー福田平「行政犯における事実の錯誤と法律の錯誤との限界」判例タイムズ１００４号（１９９９年）８頁以下
公衆浴場法違反に関する判例の事案（最判平１・７・１８）については、
行為者に一応の法的、専門家的認識はあったが、それが他の特別な事情を
（素人的に）認識することによって打ち消され、結局意味の認識に至らなかった
場合だとする見解もある。
ー阿部純二「事実の錯誤と法律の錯誤（３）」『刑法判例百選Ⅰ〔第４版〕』（１９９７年）９７頁
上記の公衆浴場法違反に関する判例の事案については、これを違法性の錯誤とした
うえで、その免責の可能性を探るべきであったように思われる。
ー福田・前掲「行政犯における事実の錯誤と法律の錯誤との限界」１２頁
阿部・前掲「錯誤論（下）」９４頁以下
377:氏名黙秘
10/03/27 15:24:31
パート29もあるのに勉強法のテンプレもないとはどいうことだ
378:氏名黙秘
10/03/27 18:03:31
もとから勉強法のスレじゃないからな。
単に各法律での疑問質問スレ。
379:氏名黙秘
10/03/27 23:04:42
>>377
実際にはぴかぁっていう哲学板の有名なキチコテが自演で維持してるスレの一つに過ぎないから。
380:氏名黙秘
10/03/28 12:42:50
各論の文献リストまだー
381:氏名黙秘
10/03/28 20:44:36
監督過失にも信頼の原則が妥当するといった判例を思い出せなくて悩んでるのですが、
何だったか分かる方はいらっしゃいませんか？
千日デパートビルの前の判例、「日本・・・事件」という名前だった記憶があるんですけど。
382:氏名黙秘
10/03/28 23:43:41 SgSA14as
西田の刑法各論第5版出たけど
変更点ってどっか乗ってないかな？
立ち読みしたときに一部改説したって書いてあったけど
何だろう。
383:氏名黙秘
10/03/28 23:47:59
ふと思った。
現代（分析）哲学を基礎にした刑法学は、脳死についてどう扱うんだろう？
現在の心の哲学においては、脳が心の源泉であることは争いないと
思うんだけれども。
384:氏名黙秘
10/03/29 00:11:00
>>381
きみ、ＰＣもってないの？キーワードいれてググレばでてくるよ。
日本アエロジル事件
（最判昭63年10月27日 監督過失についての指導的判例 ...
拙者のような年寄りでもできるのにねえ～～～～～。
385:氏名黙秘
10/03/29 00:26:30
>>382
名誉毀損あたりと言う噂、自分はみてない。
386:氏名黙秘
10/03/29 07:17:19 Myo0l4JM
>>8
そういうときは「学会」じゃなくて「学界」な
六十過ぎてそんなまちがいすんな
387:氏名黙秘
10/03/29 10:11:35
まず刑法学会で市民権得て刑法学の世界で一般に広まるという意味な。
388:氏名黙秘
10/03/29 10:24:53
西田、山口は改説のあらし。
前の教科書を信じて罪にならないと思って行動したのに
最新版では重罪に処せられる。
これって違法性の錯誤になるの？
389:氏名黙秘
10/03/29 13:32:51
>>387
日本刑法学会で？
つまみ出されるのが落ちだろ
390:氏名黙秘
10/03/29 16:03:20
だれがつまむの？
391:氏名黙秘
10/03/29 17:17:02
警備員だよ
392:氏名黙秘
10/03/29 17:31:24
セコムと契約しても
全然役立たずですね。
ニュースで見る限り
泥棒が去った後に駆けつけてばっかし。
393:氏名黙秘
10/03/29 20:02:08
>>389
日本刑法学会理事長の山口だが、何か問題でも？
394:氏名黙秘
10/03/29 20:05:40
>>380
文献リストの連投は、議論の邪魔になっているようなので
中止します。
395:氏名黙秘
10/03/29 20:31:26
顧問 団藤 重光
理事長 山口 厚
理事 井田 良
伊東 研祐 （常務理事：雑誌編集委員長）
井上 正仁
今井 猛嘉
大澤 裕
奥村 正雄
甲斐 克則
川出 敏裕
後藤 昭
佐伯 仁志 （常務理事：総務担当）
酒巻 匡 （常務理事）
佐久間 修 （常務理事）
塩見 淳
白取 祐司
瀬川 晃 （常務理事：理事長代行）
高橋 則夫 （常務理事）
髙山 佳奈子 只木 誠 寺崎 嘉博
新倉 修 林 幹人 前田 雅英
松原 芳博 松宮 孝明
山口 厚 （理事長）
監事 川端 博
西田 典之
（50音順）
396:氏名黙秘
10/03/29 20:44:41
>>394
議論なんて誰もしてないから気にしなくてよいよ
続行キボー
397:氏名黙秘
10/03/29 20:48:02
>>395
団藤センセは終身顧問というわけか。
誰も「もうそろそろご勇退ください」とは言えないわけだな。
398:氏名黙秘
10/03/29 20:58:26
団藤はあと２年で白寿。
刑法学会では、『団藤重光先生白寿祝賀論文集』の準備をしている。
万が一、それまでに団藤が亡くなったら
『団藤重光先生追悼論文集』に切り替える予定。
399:氏名黙秘
10/03/29 23:59:20
>>385
マジかよ。2月に旧版買った俺涙目
400:氏名黙秘
10/03/30 00:02:32
>>399
西田といえば「雛祭りの前夜に」というはしがきを書くことで有名。
つまり３月に改訂されるのが恒例行事。
401:氏名黙秘
10/03/30 00:26:10
西田のはしがきによればかいせつがある。
どこかは知らん。
はしがきに書いとけよｗ
402:氏名黙秘
10/03/30 09:01:32
>>401
そうなのよ。書いとけよと。
判例の追加分は後ろ見れば分かるからいいんだけど
改説部分がわからん。
どっかにまとめがあればなぁ。
403:氏名黙秘
10/03/30 10:20:30
西田か
404:氏名黙秘
10/04/01 19:14:44
これ、アレフは名誉毀損で刑事告訴（発になるのか？）すればおもしろいんじゃないか？
民事だと国賠しかできないけど、刑事なら担当者を狙い撃ちできるぞ。
概要公表「公益性かんがみた」＝銃撃事件時効で警察庁長官
URLﾘﾝｸ(headlines.yahoo.co.jp)
4月1日12時41分配信 時事通信
安藤隆春警察庁長官は1日の記者会見で、国松孝次警察庁長官（当時）
銃撃事件の時効後、警視庁が捜査結果概要を公表したことについて「治
安に重大な影響を与えた事件であり、説明責任など、公益性にかんがみ
て公表に踏み切ったと理解している」と述べた。
解決に至らずに時効を迎えたことに対しては「事実を重く受け止め、これ
までの捜査をしっかり検証してほしい」と話した。
405:氏名黙秘
10/04/01 19:28:33
最近の警察は法律なんぼのもんじゃい的な運用で、ガンガン権限濫用してるからな。
草薙逮捕の家宅捜索にしても、篠山きしんの家宅捜索にしても、必要性が疑わしいし。
あと、何でもかんでも幇助で逮捕しようとしている。もはや、警察の逮捕権に制限がなくなりつつある。
まあ、オウムの件は、心情的には理解できるけど。
406:氏名黙秘
10/04/01 19:31:05
警察や検察の裏金を告発したら、すぐに告発した奴を逮捕したりするけどなｗ
検察の裏金告発者を逮捕したときの罪名が凄い。引っ越したのに、すぐに住民票変更届けを
出さなかった的などうでも良い罪で、逮捕・勾留され、しかも職まで失ったらしい。
407:氏名黙秘
10/04/01 19:41:28
令状裁判官も令状却下ばっかりしてると出世に響くのかな
408:氏名黙秘
10/04/01 19:58:40
令状審査で却下されるケースなんて殆どないだろ。
よほど気骨のある裁判官じゃないと却下しない。
そういう人でも出世して調査官になり東京高裁刑事部総括にまでなった人はいるけどな。
409:氏名黙秘
10/04/01 20:03:17
気骨は関係ないってw
出世も関係ないしwww
410:氏名黙秘
10/04/01 20:07:30
いや、間接的に関係ある。
東京地裁の令状部なんかはものすごい数の事件を処理しないといけないから、
定型的に令状発付しないと、事件をこなせない。
事件をこなせない＝能力が劣るというのが裁判所の人事評価だから、
めくら判を押す裁判官が出世しやすくなる。
411:氏名黙秘
10/04/01 20:20:04
え？令状請求読まずめくら判押してると思ってるの？
めくら判を押す裁判官が出世しやすくなるって逆逆w
普通に数こなせば却下せざるを得ないケースは避けられないって
412:氏名黙秘
10/04/01 22:45:16 NSHWo65M
質問です
違法身分と構成身分、また責任身分と加減身分は同じことなのでしょうか？それとも別のことなのでしょうか？
よろしくお願いします。
413:氏名黙秘
10/04/01 23:51:46
別です
414:氏名黙秘
10/04/02 00:38:20 plKQoiF+
>>413
どのように異なるのかも教えて頂けないでしょうか？
415:氏名黙秘
10/04/02 11:01:37
>>414
まともな教科書にはちゃんと書いてある。
416:氏名黙秘
10/04/02 15:45:23
>>414
学生Ａ 違法身分責任身分は犯罪構成ないし加重減軽の根拠となる犯罪の実質的要素の観点からの分類です
学生Ｂ 一方構成身分加減身分はその身分があって初めて犯罪が成立するかあるいは身分によって刑の軽重があるかという形式的観点からの分類です
教 授両者を組み合わせると4通りの身分があることになりますね
417:氏名黙秘
10/04/02 16:16:09
両者の組み合わせを考える意味は全くないけどな
418:氏名黙秘
10/04/02 16:40:35
いやあるでしょ
加重的違法身分について65条1項を適用する見解（西田）は罪刑法定主義違反と批判されるわけだ
組み合わせのその部分にはそういう問題があるということだね
419:氏名黙秘
10/04/02 16:58:08 plKQoiF+
>>416
なるほど
わかりやすい説明ありがとうございます
420:氏名黙秘
10/04/02 17:11:28 kr03rcfw
刑法で「実質的」っていう言葉が出てくる場合
書いている奴も読んでいる奴も
ホントはよく分かっていないよね
421:氏名黙秘
10/04/02 17:55:06
だな
422:前田雅英
10/04/02 20:12:31
何か？
423:氏名黙秘
10/04/04 03:46:47
形式的には加重身分（不真正身分）だけど実質的には違法身分という典型例は
特別公務員暴行凌虐罪における公務員だよね。
（暴行罪とは保護法益が異なるというのが違法身分たる理由だと思うけど）
逆に、形式的には構成身分（真正身分）だけど実質的には責任身分だという例って何？
424:氏名黙秘
10/04/04 18:10:44
>>423
西田説だと，証拠隠滅罪において，犯人でないこと
425:氏名黙秘
10/04/05 08:33:20
犯人隠匿罪における犯人でないこともだね。
426:氏名黙秘
10/04/05 08:34:04
>>420
それは前田先生だけ。
427:氏名黙秘
10/04/05 12:24:05
前田は本当に理論がスカスカだからな。
428:氏名黙秘
10/04/05 17:56:39
▼▼▼羽室沙百理は殺人罪、死刑が相当▼▼▼
ｽﾚﾘﾝｸ(doctor板)
429:氏名黙秘
10/04/05 19:48:26
これだけ前田批判が多いということは
みんな一度は前田を読んでるということだな。
一種の通過儀礼ということか。
430:氏名黙秘
10/04/05 20:01:25
基本書の売れ行きは考査委員であった期間の長さに正比例するんだよ。
前田のほか、大塚や大谷がいまだに本屋に平積みにされているのはそのせい。
431:氏名黙秘
10/04/06 07:47:47
>>429
いや、別に通らなくていい道だと思うが。
432:氏名黙秘
10/04/06 13:59:53
最近は、前田の本は本当に売れないぞ。
433:氏名黙秘
10/04/06 20:18:47 y9VpCYG8
論点は全て判例だけ書いていある刑法の本ってないかな。
434:氏名黙秘
10/04/06 20:21:47
つ百選
435:氏名黙秘
10/04/06 23:24:46
条解
436:氏名黙秘
10/04/07 00:56:13
>>433
直ちに舌を噛み切って死ね
437:氏名黙秘
10/04/07 13:15:04
URLﾘﾝｸ(www.yomiuri.co.jp)
これって不動産侵奪罪成立しないの？
438:氏名黙秘
10/04/07 15:44:22
占有を取得したといえるのかな？
業務妨害の方が確実だろ。
439:氏名黙秘
10/04/07 20:46:41
モスキート音で若者を撃退するって
暴行罪にならない？
440:氏名黙秘
10/04/09 04:09:10
>>439
社会的相当性の問題じゃないか
鉄条網みたいなものだと私は思うよ
441:氏名黙秘
10/04/09 10:28:58
これって、実行の着手はいつになるの？
【社会】コンビニ強盗、「リポビタン8NEW」1本を奪い速歩で逃走 - 兵庫
ｽﾚﾘﾝｸ(newsplus板)
442:氏名黙秘
10/04/09 15:40:37 cD4NEEkt
俺が来たよ
５００円のカツどん食べてる
443:氏名黙秘
10/04/10 10:46:51
>>439
ＪＰＯＰやラップ聴いただけで気分悪くなる。
こっちのほうが問題だ。
444:氏名黙秘
10/04/10 10:50:39
麻薬密輸は死刑で当然だ。
困るのはヤクザだけだろ。
ブログで死刑反対って言ってる
中山研一はおかしいんじゃねええの？
職場で禁煙反対してるやつらと同程度の知能。
445:氏名黙秘
10/04/10 16:45:30 813A1WOw
>>444
お前馬鹿だろ
446:氏名黙秘
10/04/10 18:25:23
素人を相手にするな
447:氏名黙秘
10/04/10 19:27:51
薬物事犯はみな中国へ送還すればいいお
448:氏名黙秘
10/04/10 19:48:35
シナには、38条2項があるのかな?
まあ、流石に罪刑法定主義ぐらいはいい加減ありそうな気もするけど。
449:氏名黙秘
10/04/10 22:06:31
わが国では
８１８年～１１５６年まで死刑が行われなかった。
この事実を重視せよ。
現今の死刑廃止論者はアフォや。
毎月、ばらばら殺人が起こってる世に
ばかも休み休みにしろ。
450:氏名黙秘
10/04/11 00:17:29
>>448
そもそも「基本的人権」という観念自体がおまへんがな
451:氏名黙秘
10/04/11 00:35:04
ニーチェはばかだ。
壮子がとっくの昔に言ってたぞ。
基本的人権がなんだ。
ちいさい、ちいさい。
452:氏名黙秘
10/04/11 01:46:28 +r21eSgZ
結
ィ´⌒`ー-､ 局
／:::::::::彡彡ﾙﾍ ｀
/:::::::::／'´ﾞ `ｉ:::ﾍ 女
ﾉ〃／‐-､ -─､､::::ｉ は
《三ｼﾞ ⌒` -=- |::::ｉ キ
}::::`| ∽ /:::/ レ
《::｡ﾍ ﾄ=ｪｪ=ィ r|ﾞｉ::》 イ
≫ﾉ人 ｀￣ノ／| | |《 が
r彡《､ ｀ー'〈^､ﾉ |≫─､ 勝
~ﾍ三彡＼ | ／ ヽ ち
今日は朝から大学図書館で勉強してきました。
やっぱ勉強できる女は強い。
453:氏名黙秘
10/04/11 02:36:33
>>452
カツマーかｗ
454:氏名黙秘
10/04/11 10:29:54
公認会計士か
455:氏名黙秘
10/04/11 12:42:49
通説が、誤想防衛の場合に故意犯を成立させない理由として
①法律の錯誤でなく事実の錯誤だから
②構成要件的故意はあるものの責任故意が阻却されるから
どちらが正しいのでしょうか？
456:氏名黙秘
10/04/11 12:48:45
通説が誰説かはっきりさせろ
457:氏名黙秘
10/04/11 12:55:11
団藤説で。
458:氏名黙秘
10/04/11 17:07:22
中山研一ブログでヒッシ。
どしろうとのカキコに
マジで反論してやがんの。
麻薬密輸に死刑は当然だろ。
日本があますぎなんだよ。
459:氏名黙秘
10/04/11 18:32:24
>>455
②は①の立場の一種
①の立場は通説・判例(?)だが，②は通説とまではいえないかもしれない
ただし②は多数説・少なくとも有力説
460:455
10/04/12 12:41:09
①と②は両立するんですか？
事実の錯誤とは構成要件該当事実の認識を欠くこと
だと理解していたんですが、そうすると
「事実の錯誤がある」ことと「構成要件的故意がある」ことは
矛盾するような気がするのですが。
461:氏名黙秘
10/04/12 12:51:34
>>460
違法性阻却事由に該当する事実を錯誤した場合は、どういう扱いになると考えてる？
462:氏名黙秘
10/04/12 14:21:06
なるほど。
違法性阻却事由の錯誤があった場合も、事実の錯誤か法律の錯誤か
という分類でいえば前者なんですよね（厳格責任説を除く）。
とすると、事実の錯誤＝犯罪事実の認識を欠くこと
というような理解でいいんですかね。
そこには、構成要件該当事実の認識を欠く場合だけでなく、
構成要件該当事実の認識はあるものの違法性阻却事由の錯誤がある場合が含まれると。
（違法性阻却事由が消極的構成要件になっている？）
それにしても、事実の錯誤・法律の錯誤だの構成要件的故意・責任故意だの、
刑法学には条文にない抽象概念が実に多いですね。
463:元ヴェテ院生参上 ◆JEhW0nJ.FE
10/04/12 20:35:40
>>462
>それにしても、事実の錯誤・法律の錯誤だの構成要件的故意・責任故意だの、
>刑法学には条文にない抽象概念が実に多いですね。
故意の体系的地位は、構成要件ないし責任である。責任に位置づけられる故意
を「責任故意」という。
ここでは、「構成要件的故意」を認める見解と責任のみに位置づける見解（中山・
内藤）が対立し、さらに、故意を構成要件と責任に分属せしめる見解（二重
の故意）を認める学説（団藤・大塚）も有力である。
なお、故意は、責任要素としての構成要件要素であるが、違法要素ではないと
するもの（前田・曽根）、構成要件要素としての故意はそのまま責任要素と
しての故意となるとするもの（大谷）がある。
464:氏名黙秘
10/04/12 20:57:42
>>463
博識のヴェテさんへ。
井田と山口はどうなのよ？
465:元ヴェテ院生参上 ◆JEhW0nJ.FE
10/04/12 21:08:22
>>464
井田教授は、目的的行為論だから、もちろん構成要件的故意を認める。
山口教授は、中山・内藤説と同じ立場（山口・総論１８５頁）。旧過失論を
採ることとのバランスからも、そうならざるを得ない。
466:氏名黙秘
10/04/12 21:19:22
ベテさん、高橋則夫先生の総論が出てましたよ。
467:氏名黙秘
10/04/12 22:07:53
ヴェテさんに質問です。
高橋則夫「刑法総論」をちらっと立ち読みしたら、違法性阻却の一般原理の箇所で、
法益衡量説と、利益考量説を対置させていて、
法益衡量説は文字どおり法益を考量する立場、
利益考量説は、法益＋行為の必要性や緊急性を加味する立場
とあったんですが、これって通常の理解なんでしょうか？
468:氏名黙秘
10/04/13 00:01:07
殺人レスマニアのぴかぁ（＝元ヴェテ参上、サイコパス、波平等）にご注意
■謙抑主義＠山口厚の高度な解釈論／刑法の勉強法■17での活躍
URLﾘﾝｸ(p2.chbox.jp)
URLﾘﾝｸ(p2.chbox.jp)
■自称司法試験合格者としての実力を発揮
URLﾘﾝｸ(p2.chbox.jp)
URLﾘﾝｸ(p2.chbox.jp)
■「生半可な法学知識を振り回す鼻持ちならなさに我慢できずに反論していたら、いつの間にかこうなっていたという。」
URLﾘﾝｸ(p2.chbox.jp)
■日本の国語教育を自演信者と共に考える
URLﾘﾝｸ(p2.chbox.jp)
■自演擁護作戦「軍隊アリ in 刑法の勉強法■26」
URLﾘﾝｸ(p2.chbox.jp)
■オイラは人気者
URLﾘﾝｸ(p2.chbox.jp)
URLﾘﾝｸ(p2.chbox.jp)
■哲板の有名キチコテ「ぴかぁ」が中の人
ｽﾚﾘﾝｸ(philo板:399-412番),452-453,456,474,491,500,763,765,773,778-779,811-815,818,820-825
URLﾘﾝｸ(p2.chbox.jp)(↑が見られない人向け)
■醜態コレクション
URLﾘﾝｸ(p2.chbox.jp)（殺人スレ）
URLﾘﾝｸ(p2.chbox.jp)（東スレ・自己宣伝スレ）
URLﾘﾝｸ(p2.chbox.jp)(カントは合理論／「貨幣は国が管理してる」発言に反発)
URLﾘﾝｸ(togetter.com) 確率と現象の違いを理解できないバカ
■主な出現場所 哲学板 何故、人を殺してはいけないのか？、東スレ／司法試験板 勉強法関連
469:氏名黙秘
10/04/13 19:41:13
基本書スレでの一人称「おいら」の書き込みからの、>>466-467
これはニオうぞwww
195 名前: 氏名黙秘 Mail: age 投稿日: 2010/04/12(月) 18:11:50 ID: ???
高橋則夫刑法総論、立ち読みしたけど、おいらの基本書人生の中でもっとも破綻が少ない基本書だ！
470:元ヴェテ院生参上 ◆JEhW0nJ.FE
10/04/13 21:49:25
>>467
法益衡量説と利益衡量説（優越的利益説）は混同されがちですが（例えば、
前田・大谷）、両者は明確に異なります。
法益衡量説（中山・浅田）は、「衡量」の内容として、法益の一般的・抽象的
な価値序列を基準とする比較衡量を考えます。たとえば、個人的法益について
は、刑法３７条に従って、生命・身体・自由・財産というように序列化されます。
したがって、「純粋の」法益衡量説の基準によれば、財産に対する害を回避す
るために個人の身体や自由を侵害することはできないことになります。たとえ
ば、自動車に轢かれそうな自分の飼い犬を救うために、他人を突き飛ばして道
路に飛び出すことはおよそ許されないことになります。
そこで、内藤博士は、法益衡量説から出発しつつも、抽象的な法益の価値の比
較ではなく、具体的事情の下におけるそれぞれの法益の要保護性の程度を勘案
した上で（さらに、法益とは呼び得ないような諸利益も併せて考慮して）、総
合的な「利益」衡量を行おうという優越的利益説を主張し、現在では有力説と
なっています（曽根・山口・西田・井田）
471:氏名黙秘
10/04/13 21:58:36
ありがとう！
472:氏名黙秘
10/04/14 20:05:39
あげ
473:氏名黙秘
10/04/14 21:04:20
ヴェテ氏に質問です。
客観的帰属論と、過失犯論の関係について。
松宮氏は、客観的構成要件において故意犯と過失犯は共通である（レヴィジオンIII402頁）という主張を
しているけれども、これは客観的帰属論から当然に導かれる結論なのか？
客観的帰属論者は皆そのような主張をしているのか？
もしそうだとすると、ドイツの客観的帰属論者は、過失犯論についてどのような立場をとっているのか
（ドイツには結果無価値論者はいないらしいので旧過失論というわけではないのか？）
上記の疑問を抱いたのは、高橋則夫刑法総論が、因果関係論においては客観的帰属論を採用しながら、
過失については新過失犯論を採用し、過失犯においては統一的正犯概念が妥当するという立場であった
からです。
474:氏名黙秘
10/04/14 21:07:48
憲法スレ、民法スレが複数の論客がいて比較的良スレであるのに対して
刑法スレは糞スレだな。
ヴェテ一人でもってるようなものだ。あと数人の論客が出て対話が成立すれば
良スレになると思うのだが。
それと１行レスは荒れる原因になるから、なるべく止めようぜ。
ある程度まとまった考えを述べるには少なくとも５～１０行は必要だろう。
以上、司法板ウォッチャーの独り言でした。
475:元ヴェテ院生参上 ◆JEhW0nJ.FE
10/04/14 22:11:15
>>473
客観的帰属論と過失犯論の関係について述べよとの質問ですが、客観的帰属論
は過失犯の帰責範囲を限定するためにこそ生まれた理論です。ドイツでは相当
因果関係説が少数説なので、過失結果の帰責範囲を他の手段で限定する必要が
あったのです。
具体的には、１９６０年代の末から１９７０年代にかけて、ルドルフィ、ロク
シン、シューネマンらによって「規範の保護範囲の理論」（結果が、侵害され
た規範の保護範囲に含まれるかぎりでのみ、行為に帰属される）が提唱され始
めました（著名な判例としてトレーラー事件があります）
レヴィジオンの当該部分の松宮発言は要注意です（オイラも以前、レヴィジオ
ンの別の部分を鵜呑みにして恥をかいたことがあるので）
結果回避義務は、故意犯においても共通して要求されるので、過失犯固有の問
題ではないとは云えますが、「客観的構成要件において故意犯と過失犯は共通
である」とまではロクシンも山中教授を主張していません。
客観的帰属論は、行為無価値的な犯罪論、特に新過失論の圧倒的なドイツにお
いて有力な議論だという点も見落としてはならないと思います。その点で、高
橋教授が新過失論を採用するのは理解できます。
山中教授も、論理必然ではないにせよ、高橋教授と同様「過失犯においては統
一的正犯概念が妥当する」とします。
要領を得ない回答になってしまいましたが、この辺で。
476:氏名黙秘
10/04/14 22:16:25
>>475
いつもありがとう。
私もドイツは行為無価値論だから新過失論じゃないのかなと疑問に思っていたんです。
松宮発言は必ずしも一般的な立場というわけではないのですね。
参考になりました。
477:氏名黙秘
10/04/15 00:23:58
まだ「ヴェテ一人でもってるようなものだ。」とか言ってるのかヴェテは
懲りないな
478:氏名黙秘
10/04/15 04:45:20
故意犯と過失犯で客観的構成要件が同じだという見解は、山口や松宮など、少数ですね。
479:元ヴェテ院生参上 ◆JEhW0nJ.FE
10/04/15 20:15:12
>>476
高橋総論は、まだ読んでいないのですが（というか論文に追われて読む暇がない）
近著である『規範論と刑法解釈論』はテキストにどの程度反映されていましたか？
480:氏名黙秘
10/04/15 20:43:00
>>479
同書をじっくり読み込んだわけではありませんが、
「規範論」をベースにした体系という意味では十分反映されているのではないかと思います。
行為規範（行為無価値）をベースに違法を根拠づけ、制裁規範（結果無価値）で処罰を制約づける
という感じです。
481:氏名黙秘
10/04/15 20:47:48
平野は酔うと自分の弟子をこう寸評していたらしい。
１番弟子 町野＝変人
２番弟子 西田＝人格者
３番弟子 前田＝凡人
４番弟子 林 ＝奇人
５番弟子 山口＝天才
６番弟子 佐伯＝芸術家
482:元ヴェテ院生参上 ◆JEhW0nJ.FE
10/04/15 20:51:28
>>480
サンクス。
暇ができたら読んでみようと思います。
483:氏名黙秘
10/04/15 20:59:51
480は、ひょっとして増田ファン？
484:氏名黙秘
10/04/15 21:07:40
バレたかw
それはともかく、ようやくまともな行為無価値のテキストが出てきたね。
485:氏名黙秘
10/04/16 07:18:59 oFtD7Gr7
>>481
それ山口が自分で作ったんじゃないの
486:氏名黙秘
10/04/16 21:09:35 EXRqCvaG
ひったくりは原則窃盗罪だが、ひったくる際に負傷させたら反抗を抑圧するに足る暴行があったと評価して強盗罪にしていいのかな？
状況にもよるだろうが…
はっきり言って、この原則窃盗罪という前提が誤っているように思えてならない。
よく考えてご覧よ。
スリじゃなくてひったくりだよ？
ひったくりが成功してるんだから客観的に反抗を抑圧するに足る暴行があるって評価できるから全員強盗でいいじゃん。
うちのよちよち歩くかわいい母がひったくりに遭って負傷したら絶対強盗で裁いてもらいたいと思うし。
487:氏名黙秘
10/04/16 21:10:23
>>481
こんなんでどや。
分かる人には分かるやろ。
１９４７年 団藤教授就任
５７年 平野教授就任
６６年 藤木教授就任 伊東助手就任 ①町野助手就任
（金沢大へ） （上智大へ）
６９年 法学部長就任 ②西田助手就任
７２年 ③前田助手就任
（都立大へ）
７４年 最高裁判事
７５年 ④林助手就任
（上智大へ）
７６年 ⑤山口助手就任
７７年 夭折
７８年 内藤教授就任
８０年 ⑥佐伯助手就任
（神戸大を経て東大へ）
８１年 東大総長就任
488:氏名黙秘
10/04/16 21:38:22
>>487
平野がいかにして団藤の影響力を東大から排除して、東大を結果無価値の天下
にしたかの図ですね。
分かります。
それにしても可哀相なのは伊東さんですね。
助手になって１年ちょっとで師（藤木）を失ったのですから。
おまけに団藤勢力排除の平野の方針で金沢に飛ばされて。
研究テーマで悩んでいた伊東に対して藤木が今際の際に漏らした「法益論でも
いいんだよ」という言葉を頼りに５年がかりで金沢で書き上げたのが大著
『法益概念史研究』ですね。
藤木の後任教授は、大塚（名古屋）か福田（一橋）が妥当であると思われて
いましたが、当時法学部長であった平野は刑法改正反対運動の盟友であった
内藤を都立大からを引っ張ってきましたね。
平野の狡猾なところは、最高裁判事に転出していた団藤に対しては、「貴方
の弟子だった内藤君をポストにつけましたよ」と報告したことです。これでは
団藤も表立って反対はできませんよね。
とにかく３０年間、東大に行為無価値の教授がいないというのは異常事態
ですよね。
ところで、学習院に行った西田の後任はもう決まったのですか？
489:氏名黙秘
10/04/16 21:51:14
>>487>>488
オマイラ、楽しいか？
490:氏名黙秘
10/04/16 21:53:07
>>489
チョー楽しいです。
491:氏名黙秘
10/04/16 21:55:28
>>490
たしか平野専用スレがあったぞ。
そっちでやってくれないか。
ここは勉強法スレであることをお忘れなく。
492:元ヴェテ院生参上 ◆JEhW0nJ.FE
10/04/16 22:31:19
>>473の増田ファン氏の
>松宮氏は、客観的構成要件において故意犯と過失犯は共通である（レヴィジオンIII402頁）
>という主張をしているけれども、これは客観的帰属論から当然に導かれる結論なのか？
という質問に対して一応>>475で回答したものの、自信がなく、気になって松宮本を開いたら、
「過失犯の客観的帰属（ないし実行行為）」と題して太字色つきで
「過失犯は、実行行為についても、故意犯と変わるところはない」と明言してるね。
「客観的帰属ないし実行行為」という言い回しが曲者なんだが、要再考です。
493:氏名黙秘
10/04/16 23:34:19
>>492
乙です。
というかよく考えたら、故意と過失の客観的構成要件が同じだというのは、
客観的帰属論というか、結果無価値論からの当然の帰結ですよね。
責任段階に至るまで、殺人罪か過失致死罪か区別できないと主張するのですから。
ところで、（ドイツの）客観的帰属論者も、新過失論を採用しているのだとすると、
それでは、かの地（もちろんドイツ）での、目的的行為論と客観的帰属論の対立点は
いったいどこにあるのだろうか？という疑問が生じてきます。
故意と過失に質的差異を見い出すのが目的的行為論なわけですから。
ものの本によると、ロクシンは目的的行為論にかなり批判的なようですが・・。
うーん、刑法ってわけわかめですね・・。
494:氏名黙秘
10/04/16 23:36:02
確かにネー
495:氏名黙秘
10/04/17 00:05:39
今年の重判はどうだった？
496:氏名黙秘
10/04/17 10:11:21
あの上嶌一高が総括していた。次回は是非小田直樹で頼む。
497:元ヴェテ院生参上 ◆JEhW0nJ.FE
10/04/17 14:49:54
>>478
>故意犯と過失犯で客観的構成要件が同じだという見解は、山口や松宮など、少数ですね。
山口教授や松宮教授は「構成要件的故意」の概念を認めないから必然的にそういう結論になるね。
>>493
>目的的行為論と客観的帰属論の対立点はいったいどこにあるのだろうか？
故意説は、故意を責任要素として捉える結果無価値論、責任を「悪意」という
悪い心理状態の確認として理解する心理的責任論と結びついたものである。
これに対し、責任説は、行為無価値論の責任論における帰結であり、もともと
目的的行為論によって主張された。
－以上、井田・講義刑法学３７５・３７６頁参照
理念型はそうかもしれないけれども、山口教授・松宮教授だけでなく山中教授
も制限責任説を採用してるから、やはり「わけわかめ」だね。
（もっとも松宮教授は厳格故意説に親近感を抱いている。因みに中山博士は
厳格故意説）
498:氏名黙秘
10/04/17 14:53:32
中山はボケ始めてるんじゃないかな？
499:氏名黙秘
10/04/17 14:54:46
>>497
厳格責任説を採る大谷は、制限責任説を「通説」としているよ。
500:氏名黙秘
10/04/17 14:56:07
ブログでスガヤさんを足利さんと書いてた。
501:氏名黙秘
10/04/17 15:03:39
山口が故意犯と過失犯で客観的構成要件が同じ？いつの時代の見解だよｗ
502:氏名黙秘
10/04/17 15:12:14
>>501
問題探究にはそう書いてあったけど、今は違うのか？
出典を示してよ。
503:氏名黙秘
10/04/17 15:25:22
>>502
501は明らかに間違ってるから安心しろ。
構成要件は単なる記述的な行為の類型ではなく、違法行為の類型と解される
ことになる。したがって、構成要件の違法推定機能が肯定されることになる。
そして、そうした構成要件の理解に加え、さらに、故意・過失を責任要素と
解する場合には、それらは、構成要件の枠外に置かれることになる（つまり、
構成要件的故意・構成要件的過失の観念は否定されることになる）
（山口・総論２版２９頁）
504:氏名黙秘
10/04/17 15:49:44
>>408
８３歳だけどまだ完全にボケではいないよ。
今でも、年に２，３本の論文書いてるし、ブログも開設してるし。
ただ、総論の改訂を望むのは無理な注文だろうな。
中山が亡くなった場合は、四宮＝能見、芦部＝高橋のように
浅田や松宮が補筆して改訂版を出してくれることを希望したい。
大塚（８６歳）と福田（８７歳）は完全にボケの領域に入ったらしい。
両者とも、第３版増補版の増補部分を本文に挿入しただけて第４版として出し
たが、学者生命は終わりですと宣言したようなものだ。
個人的に福田先生とは手紙の遣り取りをしているのだが、文章も字体も乱れて
いるのは残念だ。
505:氏名黙秘
10/04/17 16:02:09
問題はドイツ刑法がどうなっているのか知らないことにあるな。
初学者が手軽に読めるドイツ刑法の本が皆無。
松宮氏のような人達が自分が本物のドイツ刑法の伝導者であるかのごとく振る舞っている。
だいたい違法性の本質についての理解からして違うのに、なぜドイツの学説を我田引水できるのか。
506:氏名黙秘
10/04/17 16:07:42
>>504
勝手に殺すなよｗ
507:氏名黙秘
10/04/17 16:18:07
>>505
少し古いが『判例によるドイツ刑法』（町野＝西田＝堀内）という本がある。
解説部分が充実していて、ドイツ刑法のアウトラインを知ることができる。
508:氏名黙秘
10/04/17 16:27:06
>>503
構成要件的故意・過失の観念否定したから故意犯と過失犯で客観的構成要件だと思っちゃったのｗ？
第二版の過失のとこ頭使って読んでみようか。
509:氏名黙秘
10/04/17 16:28:54
>>505
同感。
松宮はヤコブスの、井田はヒルシュの、山中はロクシンの抄訳本を出してほしい。
510:503
10/04/17 16:35:43
>>506
511:503
10/04/17 16:47:20
>>508
２２４頁に「ただし、過失犯の構成要件該当性については、故意犯の場合とは
異なった検討が要請される」と書いてる点をいいたいのだろうが、２２８頁に
は次のようにあるぞ。
「本書の理解によれば、結果予見義務違反が故意犯における故意に対応する
責任要素であり、結果回避義務違反は故意犯と（基本的には）共通の構成要件
的結果惹起を内容とする構成要件該当性の要件である」
512:氏名黙秘
10/04/17 17:00:38
503が正しいと思う。
508は説明することもなく、上から目線で「第二版の過失のとこ頭使って読んでみようか。」
とほざいているが嫌なやつだな。
それから508の１行目末尾は日本語になってない。
まず正しい日本語を勉強してから反論しましょうね。
513:氏名黙秘
10/04/17 17:07:47
>>511
結果回避義務違反が故意犯・過失犯共通の構成要件要素である。
しかし、その内容も同じと言っているかい？
いわゆる行為無価値論は故意犯と過失犯とでは実行行為から異なる。
しかし、実行行為は故意犯・過失犯共通の構成要件要素であることは違いないでしょ。
山口の理解は新過失論に近い。
ここまで言えばいいですかい。
514:氏名黙秘
10/04/17 17:14:45
ドヤ顔してるところ横レスするが、結果回避可能性は故意犯の要件だよ。
515:氏名黙秘
10/04/17 17:16:38
>>514
予備校本世代ですか？
516:氏名黙秘
10/04/17 17:18:22
>>504
大塚と福田が死んだら行為無価値は絶滅みたいなもんだな
517:氏名黙秘
10/04/17 17:22:15
>>515
自分の無知を指摘されて逆ギレはみっともないよ。
山口総論54頁を読みたまえ。
518:氏名黙秘
10/04/17 17:26:35
>>517
お前本当に大丈夫か。
結果会費可能性が犯罪成立要件であるとしてもその体系的地位には争いがある。
過失、因果関係、結果会費可能性などなど。
519:氏名黙秘
10/04/17 17:30:46
山口総論は今手元にないから参照できないけど、
山口はスタンダートに因果関係(条件関係)に位置づける見解じゃなかったか？
520:氏名黙秘
10/04/17 17:30:59
山口は結果回避可能性が故意・過失に共通の客観的構成要件であると解している事実は否定できないはずだ。
521:氏名黙秘
10/04/17 17:33:10
>>520
君は結果回避可能性と結果回避義務を同じだと考えちゃってるってこと・・？
522:氏名黙秘
10/04/17 17:33:39
いや山口説とかどうでもいいだろ
523:氏名黙秘
10/04/17 17:38:48
>>521
山口総論228頁を読んでくれ。
524:503
10/04/17 17:40:04
>>513
>結果回避義務違反が故意犯・過失犯共通の構成要件要素である。
>しかし、その内容も同じと言っているかい？
（基本的には）故意犯と共通と書いてあるじゃないか。
確かに、はしがきに「結果回避可能性の判断につきない、独自の意義を結果
回避義務に認めることとした」とあるが、これはあくまでも「説明ぶりを改
めた」にすぎず、問題探究・初版の基本的姿勢は貫かれている。
>山口の理解は新過失論に近い!
どこをどう読んだらそういう結論になるんだい？
「旧過失論は、法益侵害の惹起を過失犯の構成要件該当事実と解するもので
あり、結果無価値論に基礎を置く過失理解であるといえる」（２版２２６頁）
「違法性の実質的基礎を法益侵害の惹起にみる結果無価値論の立場からは、
構成要件該当性および違法性の段階においては、故意犯および過失犯は基本的
に同じであり、両者が異なるのは責任のレベルにおいてであるにすぎない」
（問題探究１５７頁）
再反論に期待します。
525:氏名黙秘
10/04/17 17:41:50
>>524
よくわからん
俺が間違ってた
ごめんな
526:氏名黙秘
10/04/17 17:52:28
525は本人じゃないな。
イタズラは止めな。
527:氏名黙秘
10/04/17 17:58:08
>>524
再反論というか、山口説の理解の問題なのであれだが。
少なくとも、山口が体面上は旧過失論だということを維持していることは間違いないというか本人はそういってる。
まず、ある程度の共通了解を確認しておかないと議論にならないので一応確認。
・客観的構成要件という概念は違法類型説である山口には不要だと思うけど便宜上使う。
・ある構成要件要素が故意犯・過失犯共通だとしても内容が異なれば一方で該当したとしても他方で該当するとは限らない。
んで、山口は結果回避義務は故意犯・過失犯共通の構成要件要素と考えている。
じゃあ、その内容まで同じだと理解しているかだよね。
229頁あたりに、「結果回避義務の内容は…故意の有無という主観面の相違が実際上一定の意義を有する」
という記述あると思うんだが(今手元にないので頁数は確認して)。
そんなわけで、自分は山口は故意犯と過失犯で結果回避義務の内容について異なる理解をしていると評価している。
528:氏名黙秘
10/04/17 18:02:53
上記以外にも、故意犯と過失犯とでは義務の内容が異なることを示唆する記述はあったと思うけど
手元にないので、これ以上の論拠要求されるとなると明日以降に。
529:氏名黙秘
10/04/17 18:08:38
>>527-528は視点がずれてる。
故意犯と過失犯の客観的構成要件が同じというのは責任段階まで故意か過失か区別できないという意味だよ。
530:氏名黙秘
10/04/17 18:10:55
>>529
そういう議論だとしたら、「客観的構成要件が同じ」という意義の理解の方が間違ってる。
それは、構成要件的故意・過失を観念するか、違法類型と考えるか違法有責類型と考えるかの問題でしょ？
構成要件の同一性の問題じゃないし関係ない。
531:氏名黙秘
10/04/17 18:18:26
さて、そろそろ時効廃止の話に移ろうか・・
532:氏名黙秘
10/04/17 18:30:39
時効廃止の話なんかどうでもよい。
まだ、決着がついてないだろう。
ヴェテはいないのか。
533:氏名黙秘
10/04/17 19:20:20
今、何待ち？
534:氏名黙秘
10/04/17 19:23:26
ヴェテ待ち。
535:氏名黙秘
10/04/17 19:31:32
実は527がヴェテだったりしてｗ
536:氏名黙秘
10/04/17 19:34:00
時効廃止の話は刑訴スレでやれば？
537:氏名黙秘
10/04/17 19:51:01
>>535
いや、文献引用の仕方などをみると503の方がヴェテ臭い。
538:氏名黙秘
10/04/17 19:53:45
このスレだとヴェテが神格化してるのか？ｗ
539:氏名黙秘
10/04/17 19:55:26
総論は定着するのですが、各論がすぐ飛びます。
バカなんでしょうか？
540:氏名黙秘
10/04/17 20:02:51
初学者です。
流れを切って申し訳ないのですが、被害者の錯誤に基づく同意についての質問です。
法益関係的錯誤説と対立する判例・通説の立場は、民法でいう「要素の錯誤」と同様
のものと考えていいのでしょうか。
法益関係的錯誤説と比べて理論的な根拠が弱いように思えるのですが。
541:氏名黙秘
10/04/17 20:08:21
>>539
国家的法益・社会的法益は無視して、財産犯を中心に個人的法益を何回も
回せばいいと思うよ。
542:氏名黙秘
10/04/17 20:24:15
今年はそろそろ放火くるか？放火だったら人も殺せるし錯誤も聞ける。
543:氏名黙秘
10/04/17 20:36:08
>>527
蒸し返しで悪いけど
>>513
>山口の理解は新過失論に近い。
と
>>527
>少なくとも、山口が体面上は旧過失論だということを維持している
は、どうバランスをとるの？
明日以降、お願いします。
それにしても、山口本が手元にないのに、２２９頁あたりに～と書いてある
とよく分かったね（驚）
丸暗記してるの？
544:氏名黙秘
10/04/17 20:52:43 VCoaCSQA
ちょっと言ってる意味がよくわかんないっすね。
自殺の決意や殺人の同意で重要なのは、自殺(同意)の意思決定が、真の自己決定に基づいてされたかどうか。
｢『一緒に死のう』と心中を申し出た女に対して追死するよう装って、毒飲ませて殺した｣
という例でみると、女にとって相手も一緒に死ぬという情報が死を｢決意させる｣決定的な情報なわけだ。
それがない以上女にとって死ぬか死なないか『選択する余地』が与えられず、死に向かわせられてると言えるよね。つまり自己決定権が侵害されてるんだ。
同意殺人が軽いのは被害者の死が自分で死ぬかどうか判断をきちんと行った、つまり自己決定権を適切に行使してるから。
だから死を決定づける追死という嘘の情報によって、自己決定の余地を与えられなかった以上殺されたと同じってのが根拠でそ。
だから重要なのは被害者が単に死について認識してるかどうかじゃなくて、被害者が死ぬか死なないか判断できて(自由意思という)、それに基づいて決定出来たかどうかってこと。
別に理論的根拠が薄いとは思わないがｗ自己決定権(憲13)は立派な根拠だとおもう。
545:氏名黙秘
10/04/17 20:57:15
>>544
被害者の同意の説明に憲法１３条（自己決定権）を持ってくる説は初耳だな。
それ誰の説？
それとも５４４のオリジナル？
546:氏名黙秘
10/04/17 21:10:58
>>543
そこは山口批判なので。自分はバランスとれてないと思ってます。
バランスというか、まぁ結果無価値体系的にはアウトだろって感じで。
頁数はメッセで以前友人と議論してたログ見て、です。つまらん揚げ足は自重してくだしあ。
547:氏名黙秘
10/04/17 21:21:21 VCoaCSQA
自己決定の侵害を根拠にする判例や通説も自己決定権(13)とストレートに書いてはいないけど、理論的根拠と言われたらまずこれにまちがいないいよ。同意と錯誤の論点でたら、根拠には自己決定権の侵害と書いてるけどお咎めもらったことはないよ。
548:氏名黙秘
10/04/17 21:25:11
>>527のいいたいことは、
山口説においては、すべての過失行為が客観的注意義務違反としての危険行為
として構成要件に該当するわけではなく、一定の重大な危険性をもった危険行為
のみ構成要件該当性を有する。したがって、過失犯と故意犯の客観的構成要件は
同じではない。
ということなんだろう。たしかに山口総論はそのように読める。
しかし、殺人罪と過失致死罪の行為態様が異なるのは当たり前であって、その
批判は、窃盗罪と殺人罪の構成要件は異なると言ってるのと同じくらいナンセンス
ではないか。
やはり、ある過失犯の構成要件に該当したことを前提に、その客観的構成要件が
故意犯の構成要件と区別できるかどうか？が問題とされるべきだろう。
549:元ヴェテ院生参上 ◆JEhW0nJ.FE
10/04/17 22:03:28
>>540
偽装心中事件を批判する立場は、男が追死するであろうという事情は「動機の
錯誤」があるにすぎないと判例を批判しますので、判例・通説の立場を「要素
の錯誤」と呼ぶのは卓見だと思います（もちろん学説で定着しているわけでは
ありませんが）
法益関係的錯誤説をとる山中教授は、反対説を「本質的錯誤説」と命名して
います。
井田教授は、「被害者の意思決定」にあたり「重要な影響」をもつ錯誤があった
とき、同意を無効とします。
」しかし、何が「本質的」で何が「重要な影響」であるかは明確でありません。
詳論は避けますが、オイラは法益関係的錯誤説を採ります。
>>545
上で指摘したとおり、井田教授がそれに近い立場をとります。
【過失犯論のバトルについて】
過失犯論については、研究が手薄なので（今は、錯誤論と共犯論が中心です）
断定的なことは云えませんが気がついたことを２，３。
①共通理解として、旧過失論は結果予見義務中心の理論であること、新過失論
は結果回避義務中心の理論であること。
②山口教授は、問題探究から２版に至るまで旧過失論の立場を維持していること。
③ただし、山口教授は、２版において「結果回避義務の内容は（客観的な）構成
要件該当性に関わるものであり、本来、主観的な責任要件である故意・過失と
は別の見地から確定される必要がある」としていること。
④③は読みようによっては、構成要件段階で故意・過失が分かれるとする新
過失論に歩み寄ったと考えられること。
⑤したがって、５１３が「山口の理解は新過失論に近い」としたのも、やや
ミスりーディングではあるものの無理からぬものであること。
以上です。
550:氏名黙秘
10/04/17 23:47:31
>>549
法益関係的錯誤説においても何が「関係的」かは明確ではありません。
財産犯であれば、対価の有無・内容についての錯誤は法益処分の「動機の錯誤」に過ぎないかもしれませんが
それでも通常は「法益関係的錯誤」だといわれます。
結局、判例・通説は、自己の生命の処分の対価である「一緒に男が死んでくれるという利益」を保護するのに
対し、「法益関係的錯誤」説の論者はこれを保護しない、という立場をとる。
本当の論点は、そういう利益が保護に値するかどうかが問題にされるべきのはず。
法益関係歴錯誤説の論者が本来問題にしていたような、法益そのもののについての錯誤の有無、という視点は、
自己のある法益が無価値であるとして処分する場合（例えば、ゴミを捨てるような場合）には妥当する。
一方、何らかの対価を期待して価値のある自己法益を処分する場合には、処分の動機である「対価」にまで
目を向ける必要がある。
551:氏名黙秘
10/04/17 23:50:34
つまり、男が死んでくれると信じて自殺した女は、自分の命が無価値だと思って処分したわけではない。
自分の命には価値があるけれども、男が一緒に死んでくれるなら、処分したほうがよい、と判断したから
処分したわけだ。これが法益とは無関係だ、などというのは、1つの価値判断を前提にしていることに留意
しなければならない。
552:氏名黙秘
10/04/18 00:06:12
>>550 ちょっと勉強し直すことをオススメする
553:氏名黙秘
10/04/18 00:52:04
いいじゃん、重大な錯誤ある同意は無効ってことでさ。
判例がいっているわけだし、理由付けも当てはめも簡単。こんな論点は軽く書いて時間掛ける必要ないよ。
法益関係的錯誤説をしっかり理解しないで使って、分かってないなこいつって思われるリスクとる必要なし。
554:氏名黙秘
10/04/18 11:38:52
>>528
>手元にないので、これ以上の論拠要求されるとなると明日以降に。
明日になったよーん。
ヴェテ様のご託宣も踏まえて自説を展開して頂戴な。
555:氏名黙秘
10/04/18 13:33:37
>>552
分からないところがあったんならそういう非建設的な言い方をせずにきちんと質問すればいいのに。
556:元ヴェテ院生参上 ◆JEhW0nJ.FE
10/04/18 13:46:35
>>550
法益関係的錯誤説の論者（山中教授）も法益関係的錯誤か否かのみで判断しているわけではありません。
同意は、被害者の自主的判断に基づき強制に基づくものではないことがその有効性にとって重要であり、
したがって、基本的には、法益主体の任意かつ真意に出たものかどうか、すなわち、「自由な自己決定権
の所産」であるとみなされるかどうかが基準となります。その限りで、544は正当です。
ただし、偽装心中事件（昭和３３年１１月２１日）は、目的・縁由（動機）の錯誤であり、その同意は、
自分の「死」については明確な認識があり、したがって同意は有効です。
次に、自動車追突保険金詐欺事件（昭和５５年１１月１３日）ですが、法益関係的錯誤説に立たない井田
教授も、「実質的に詐欺罪の予備行為を処罰するもの」と批判しています。
反対給付に関する錯誤は、「動機の錯誤」であり、法益の意義についての錯誤ではないので、同意は無効
とはなりません。献血すれば５千円支払うと云われて、献血した者が、騙されていた場合、放棄した内容
である「傷害」の結果については明確な認識があったので、法益関係的錯誤ではなく、その同意は有効と
なります。
優越する法益に対して切迫する危険が存在すると錯誤して、法益放棄を決断した場合には、法益関係的錯誤
がなくても、被害者の「価値的に自由な判断」によるものではなく、その同意は無効となります。これは
法益関係的錯誤の原則の例外です。
例えば、自分の車が炎上しているときに、通行人に対して、爆発と火傷の危険があるにもかかわらず、中に
妻が閉じ込められているのでドアを開けるのを手伝ってほしいと頼み、応じた通行人がそれにより火傷を負
ったが、実際は中には子犬がいるだけであったような場合、同意は無効となります。
これは、緊急状態下の法益救助という「価値に拘束された動機の錯誤」によって、自己の法益の相対的価値
を錯誤した場合の同意をとくに無効とするものです。
557:氏名黙秘
10/04/18 14:02:58
>>556
>法益関係的錯誤説の論者（山中教授）も法益関係的錯誤か否かのみで判断しているわけではありません。
ってどんな場合？
558:氏名黙秘
10/04/18 14:11:49
>>557
第４段落に書いてあるじゃないか。
まったく小学生並みの読解力だな。
559:氏名黙秘
10/04/18 14:14:03
>>528
反論まだー？
560:氏名黙秘
10/04/18 15:13:51
井田良『刑法総論の理論構造』引用文献リスト（コメント付）４1
気が変わったので連投を再開します（議論が停滞しているようなので隙間を埋める意味で）
興味のない方は、スルーして議論を続けてください。議論が盛り上がった場合は連投を中止します。
未遂犯の処罰根拠の学説の対立状況につき詳しくは
ー野村稔＝浅田和茂「未遂犯の処罰根拠」現代刑事法２巻９号（２０００年）２９頁以下、３６頁以下。
形式的客観説は、実行の着手とは実行行為そのものの一部というのではなく、
実行行為そのものに先行しこれと不可分で切り離せないような行為（直前行為）
の開始時点において着手が認められるとする見解として主張され、広く支持
されるに至った。詳しくは、
ー塩見淳「実行の着手について（１）」法学論叢１２１巻２号（１９８７年）１８頁以下。
実行の着手とは、「実行行為すなわち構成要件該当行為を開始すること」を
いうと解されるから、最低限、構成要件に該当する行為に直接に接続する
「直前行為」（ないし密接行為）が行われることが必要であり、それ以前に
まで着手時期を遡らせることは解釈の限界を越える。この点について、
ー塩見淳 「実行の着手について（３）」法学論叢１２１巻６号（１９８７年）１６頁以下。
（井田と）同じように、「行為経過の自働性要件」と「時間的な近接要件」とを
択一的な要件として挙げるのは、
ー前掲・塩見「実行の着手について（３）」１７頁。
判例は、間接正犯の一態様として問題となることが多い離隔犯について被利用者
基準説の立場をとる。詳しくは、
ー橋本正博「間接正犯における実行の着手時期」刑法判例百選Ⅰ総論〔第５版〕（２００３年）１３０頁以下。
561:氏名黙秘
10/04/18 15:23:49
>>560
続行乙！
562:氏名黙秘
10/04/18 16:34:32
>>559
性格悪
気分悪いわ
563:氏名黙秘
10/04/18 17:07:24
>>560
塩見の「実行の着手について」は必読文献ですと、うちの教授がいってた。
564:氏名黙秘
10/04/18 17:30:12
井田良『刑法総論の理論構造』引用文献リスト（コメント付）４２
不能犯として構成要件該当性を否定される行為は、同時の実行の着手が認め
られない行為である。
ー野村稔「不能犯と事実の欠訣」刑法基本講座第４巻（１９９２年）７頁以下、１４頁以下。
抽象的危険説は、わが国では殆ど支持されていないが（木村・総論３５６頁以下、
阿部・総論２１８頁以下）、ドイツでは通説であり、印象説とも呼ばれている。
抽象的危険説が、行為者の認識した事実をそのまま判断の基礎に置くのに対し、
具体的危険説は、それが真実に合致している場合か、または、一般人もその
ように認識したであろうという場合にのみ、それを判断の基礎に置く。その
限りで、抽象的危険説をより客観化しようとするものといえる。
ー野村稔『未遂犯の研究』（１９８４年）３３３頁以下。
日高義博「不能犯論における危険判断」宮澤古希第２巻（２０００年）４１９頁以下。
具体的危険説が「事前判断」の立場といわれるのは、現実に存在していても
行為の時点で認識不可能な事情は違法性の有無・程度に影響させないという
限度においてである。
佐伯仁志「不能犯」刑法の争点〔第３版〕（２０００年）９０頁は、
具体的危険説が、危険判断にあたり事後的に判明した事情を考慮する点で、
事前判断という基本的立場と矛盾すると論難するが、具体的危険説の正しい
理解の上に立つ批判ではない。
565:氏名黙秘
10/04/18 17:52:49
>>563
その教授って小田直樹か？
566:氏名黙秘
10/04/18 19:31:12
井田良『刑法総論の理論構造』引用文献リスト（コメント付）４３
具体的危険説は、現実に生じた具体的な事態が評価の対象となる点で、相当
因果関係の判断と同様である。この点につき、
ー井田良『犯罪論の現在と目的的行為論』（１９９５年）８５頁以下。
本稿が前提とする違法二元論については、
ー井田良「いわゆる違法二元論をめぐる一考察」阿部古希（２００４年）１２５頁以下。
未遂犯以外に視野を拡大するならば、およそ結果不法に意味を認める限りは、
より客観化された危険概念は必要不可欠である。たとえば、正当防衛や緊急
避難の前提要件としての法益侵害の危険性は、客観化された危険事態の発生
（いわば「結果としての危険」）でなければならない。この点につき詳しくは、
ーHirsch,Strafrechtliche Probleme,1999,S.556 ff.
事後判断の立場からおよそ危険を語り得ることの論証が客観的危険説を主張
しようとする者の課題となる。１つの考え方は、行為事情を可能な限り客観的
に確定することを前提とし、それでも、評価の対象となる一定の時点において
どうしても残る「科学的不確実性」を根拠として危険発生を肯定しようとする
ものである。それぞれの見解の細部はかなり異なるが、
ー内山良雄「不能犯論」現代刑事法２巻９号（２０００年）５４頁以下。
内藤・総論下Ⅱ（２００２年）１２６６頁以下。
林陽一「不能犯について」松尾古希（１９９８年）３７９頁以下。
村井敏邦「不能犯」刑法理論の現代的展開・総論Ⅱ（１９９０年）１７６頁以下。
567:氏名黙秘
10/04/18 20:41:28
>>556
どうして対価についての錯誤は同意を無効としないの？どうして当該法益自体についての
認識さえあればいいの？自分の法益を処分したのはまさにその対価のためだよ？それって当該法益が無価値だと判断して処分する場合にしか通用しない
議論じゃないの？
それに、財産犯（というか詐欺罪）の場合は対価についての錯誤は同意が無効になるよね？
568:氏名黙秘
10/04/18 20:42:23
井田良『刑法総論の理論構造』引用文献リスト（コメント付）４４
いま１つの考え方として、「修正された客観的危険説」と呼ばれる立場、即ち結果を発生させるために必要
であった事実（仮定的事実）の存在可能性の程度を、科学的一般人を基準として事後的に問うことにより危険
の有無を判定しようとする見解がある。
ー山口厚『危険犯の研究』（１９８２年）１６４頁以下。及び同・総論２版２７６頁（筆者注）
《中止犯》
なぜ、科刑において、先行する傷害についての量刑基準を下回り得るのか、さらに、傷害罪の
下限を下回る刑を科し得るのかについての説明が必要となる。この点につき、
ーHirsch,Strafrechtliche Probleme,1999,S.915
傷害の事実を不問に付す理由は、中止による恩恵を生じさせることにより、
重い法益侵害を回避する行動に導くためという、政策的考慮に求めるほかない。
ー平野龍一『犯罪論の諸問題（上）総論』（１９８１年）１５７頁以下、１６５頁。及び同・総論Ⅱ３３３頁（筆者注）。
政策説についての詳しい研究として、
ー金沢真理「中止未遂の体系的位置づけに関する覚書」東北法学１６号（１９９８年）８３頁以下。
同「中止未遂における刑事政策説の意義について」法学６３巻５号（１９９９年）３９頁以下、６４巻１号（２０００年）３３頁以下。
城下裕二「中止未遂における必要的減免について」北大法学論集３６巻４号（１９８６年）１７３頁以下。
同「中止未遂の減根拠をめぐる近時の理論動向」渡部古希（２０００年）５６９頁以下。
すでに行われた違法・有責な未遂行為についての評価が、事後の中止行為の
有無により、さかのぼって変化することをどのように説明するかがキーポイント
になる。この点につき、
ー城下・前掲「中止未遂における必要的減免について」２２５頁以下。
中谷瑤子「中止未遂の法的性格」ジュリスト３００号『学説展望』（１９６４年）２９６頁以下。
野村稔『未遂犯の研究（１９８４年）４４１頁。
569:氏名黙秘
10/04/18 20:51:52
>566
>具体的危険説は、現実に生じた具体的な事態が評価の対象となる点で、相当
>因果関係の判断と同様である。
具体的危険説が折衷的相当因果関係説に、客観的危険説が客観的相当因果関係説
に対応することは、感覚的にはイメージできるのだが、理論的に論証した学者って
いるのかな？
570:氏名黙秘
10/04/18 21:04:39
>>568
金沢真理「中止未遂の体系的位置づけに関する覚書」東北法学１６号（１９９８年）８３頁以下。
同「中止未遂における刑事政策説の意義について」法学６３巻５号（１９９９年）３９頁以下、６４巻１号（２０００年）３３頁以下。
２つの論文は加筆訂正されてモノグラフィーになってるよ。
金沢真理『中止未遂の本質』（２００６年）
571:氏名黙秘
10/04/18 21:10:35
>>567
女言葉使っても男であることがバレバレだぞ。
女なら優しい（？）ヴェテ氏が回答してくれるとでも思ったのかい？
572:氏名黙秘
10/04/18 21:16:39
どこが女言葉なの
573:元ヴェテ院生参上 ◆JEhW0nJ.FE
10/04/18 21:31:48
>>567
ある構成要件と無関係な利益についての欺モウ行為を、被害者の承諾を無効に
することを通じて当該構成要件で処罰するならば、実質的には当該法益を錯誤
が関係する別の法益に変換することになるか、あるいは、欺モウから自由で
あるという意思活動の自由一般を保護することになってしまうからです。
以上の説明に不満であれば、佐伯先生の論文を読むことを薦めます。
佐伯仁志「被害者の錯誤について」神戸法学年報１号５１頁以下。
574:氏名黙秘
10/04/18 21:55:17
>>573
佐伯【先生】、か・・・
575:氏名黙秘
10/04/18 22:56:03
荘子は結果無価値ですね。
576:高橋総論まとめ(1)
10/04/19 01:37:03
・体系・・行為→構成要件該当→違法阻却→責任阻却→可罰性阻却
・行為・・社会的行為論
・構成要件・・違法・有責類型
・因果関係・・合法則的条件公式（故意作為犯の結果回避可能性は要求せず）＋客観的帰属論
・不作為犯・・実質的法義務説のうち、法益保護義務と危険源管理義務の機能的二分説
・故意・・違法要素かつ責任要素、実現意思説、既遂故意必要説
・錯誤・・法定的符合説＋数故意犯説。ソフトな構成要件的符合説
・過失・・新新過失論。過失については統一的正犯概念が妥当する。
構成要件的結果については危惧感。実行行為性については具体的予見可能性必要。
・結果的加重犯・・加重結果に客観的帰属関係＋危険性の認識があれば過失不用。
・違法性の本質・・違法二元論
・正当化の一般原理・・共同体関係的な行為許容性が上位概念。下位基準として優越的利益、目的等を考慮。
・正当防衛の違法阻却根拠・・自己保護の原則＋正の確証
急迫性について判例を支持。対物防衛否定。防衛の意思必要説。
・偶然防衛未遂犯に準じる。
・過剰防衛・・違法責任減少説。誤想防衛・・責任要素としての故意阻却。
577:高橋総論まとめ(2完)
10/04/19 01:37:58
・緊急避難・・一元的違法阻却
・被害者の同意・・生命の危険を生じる重大な傷害については同意は無効。意思表示説。法益関係錯誤説。
・原自行為・・責任モデル。
・違法性の意識・・制限責任説。
・未遂・・実行の着手は折衷説。修正された客観的危険説。
・中止犯・・可罰性減少説。任意性・主観説。
・正犯性・・行為支配説
・共犯・・部分的犯罪共同説
・共犯の処罰根拠・・共同正犯＝相互的行為帰属論、狭義の共犯＝混合惹起説
・共謀共同正犯肯定、承継的共同正犯否定＋承継的共犯肯定。
・過失犯の共同正犯否定。結果的加重犯の共同正犯肯定（過失不用ゆえ）
578:氏名黙秘
10/04/19 10:40:54
>>573
どうして？間違って承諾した結果処分されちゃった法益があるじゃん。
無価値だと正しく認識して処分した場合は法益侵害はないけど、価値はあるけど対価的利益
のために承諾した場合には、法益侵害自体はあるんだから、それを根拠に処罰すべきなん
じゃないの？問題なのは他の法益が与えられなかったことなのではなく、他の法益と処分する法益
を被害者が比較衡量して処分する意思決定過程に瑕疵があったことだよ。
佐伯先生は「自分の法益が無価値であると判断して処分したこと」のみを前提においてる。
だから少なくとも詐欺罪の場合には明らかに妥当しないような変な理論になってる。
579:氏名黙秘
10/04/19 11:05:42
おんな言葉（刑法を学ぶブス御用達）
～～なのだ。
～～である。
580:氏名黙秘
10/04/19 14:02:37
高橋則夫の刑法総論を読んでもよく分らないので、行為無価値二元論の人に
教えてもらいたい。
共同正犯の一部実行全部責任の根拠として、二元論は相互利用補充関係説に
立っているが、実行共同正犯の場合、実行行為を相互に利用し補充しあって
いるという説明で合点がいくのだが、共謀共同正犯の場合、実行者は単なる
共謀者（非実行者）の何を利用し補充しているのか？
共同謀議が共謀共同正犯の成立に重要だというのは分るような気がするが、
これと相互利用補充関係とが、どのように関連しているのかが分りません。
どなたか、ご教授願います。
581:氏名黙秘
10/04/19 14:05:14
あと、高橋則夫・刑法総論では、行為規範と制裁規範の双方からの説明を
行っているが、見落としているのかもしれませんが、裁判規範からの説明
はオミットしてよろしいのでしょうか？
また、アプリオリに行為規範の観点からとか制裁規範の観点からという
ように答案で表現して良いものでしょうか？
582:氏名黙秘
10/04/19 14:14:38
>>580
共同謀議を通じて心理的因果的影響力を相互利用補充し合ってる
ように思える
583:氏名黙秘
10/04/19 14:16:27
逆にいえばその程度に至っている謀議がなければ認められない
584:氏名黙秘
10/04/19 14:25:22
>>582
ということは、
実行共同正犯の場合は、実行行為を相互に利用補充しあい、
共謀共同正犯の場合は、共同謀議行為を相互に利用補充しあっている
ってことですか？
利用補充関係の対象が、実行行為と共同謀議行為とでは、若干
問題となる次元が異なるような気がするのですが。
仮に、実行共同正犯においても、相互利用補充関係が共同謀議行為
に認められるというのであれば、説明が一貫するのですが、
そのような文献は見たことがありません。
585:氏名黙秘
10/04/19 15:14:08
>>581
行為規範（事前判断・行為無価値）
制裁規範（事後判断・結果無価値）
の総合評価という説明が必要だろうね。
586:氏名黙秘
10/04/19 15:34:05
>>584
前田流にいうと、共同正犯者はお互いに物理的・心理的に幇助しあい結果発生の蓋然性を高める。
587:氏名黙秘
10/04/19 18:01:49
安里 全勝（ASATO Zensho）刑法総論よろしく。
588:氏名黙秘
10/04/19 19:43:11
共犯について教えて頂けないでしょうか。
例えば、傷害の故意を持つAが殺意を持つBと共謀して、BがVの頭部を鈍器で殴ったところ、
Vが死亡したとします。
この場合、Bには殺人罪が成立すると思います。
そして、判例の立場を採ると、Aについては、傷害の故意しかないということで、傷害致死罪及び
その範囲でBとの共謀共同正犯が成立するように思います。
そこで、Aの罪責が傷害致死だと導かれる論理過程がいまいち分かりません。
①Bに殺人罪が成立し、共犯関係にあるAにも殺人罪の正犯が「いったん成立」し、その上で
Aには傷害罪の故意しかないことから傷害致死へと修正されるのでしょうか。
②それとも、Bに殺人罪が成立た結果として故意以外の要素がAにも被さってきて、殺意のないAには
殺人罪は成立せず、傷害の故意と実行行為と因果関係のある死の結果が認められることから
傷害致死が成立するという流れなのでしょうか。
構成要件要素としての殺人の故意がないAには殺人罪は成立しようがないと思うのですが、共犯
であることによって殺人罪の正犯とされてしまうようにも思うので、混乱しています・・・。
589:氏名黙秘
10/04/19 19:53:50
>>588
「共犯の本質」だね。
判例は部分的犯罪共同説ってwikiに書いてあるけど。
590:元ヴェテ院生参上 ◆JEhW0nJ.FE
10/04/19 19:55:38
>>580
違法二元論と共謀共同正犯との関連がよく分かりません。
ひょっとして、
違法二元論 ＝共謀共同正犯肯定説
結果無価値論＝共謀共同正犯否定説
という図式を想定しているのですか？
でも、残念ながら学説の分布は必ずしもそうはなっていません。
オイラは結果無価値論かつ共謀共同正犯否定説ですが、仮に違法二元論に立った
としても、共謀共同正犯は実行共同正犯の特殊類型ではなく、両者はまったく
別物と考えた方がいいと思います。
したがって、「相互利用補充関係」がなくても、「共同謀議」があれば、共謀
共同正犯として処罰されることになります。
>>581
>また、アプリオリに行為規範の観点からとか制裁規範の観点からという
>ように答案で表現して良いものでしょうか？
撃沈すること確実ですｗ
591:氏名黙秘
10/04/19 20:14:19
>>588は、
犯罪共同説は具体的な犯罪の共同を問題にするので、故意の共同を要求する
だから、部分的犯罪共同説も当然故意の共同を要求することになる
んで、AとBは傷害の範囲でしか故意を共同してないから、AとBの間で共同される
犯罪は傷害罪
だから、AとBはそれぞれ傷害罪の共謀共同正犯になる
ただし、Bの殺意がまだ評価されていないからそちらについても検討すると、殺人罪の
単独正犯と評価できる
なお、そのままだとVの死の二重評価になってしまうので、Bについては傷害致死が
殺人罪に吸収される
かくして、Aには傷害致死、Bには殺人、AとBは傷害致死の限度で共謀共同正犯
となる
ということなのでしょうか？